曹 鋒

摘要婚內(nèi)強奸是否應(yīng)定強奸罪,在學(xué)界有否定說、肯定說。否定說的缺陷在于未能認識到,妻子是獨立的個體,婚姻不是性權(quán)利的讓渡,配偶權(quán)不能當(dāng)然實施性暴力,同居權(quán)也只是請求權(quán)?；閮?nèi)強奸符合犯罪特征,應(yīng)該認定為犯罪。

關(guān)鍵詞性暴力婚內(nèi)強奸強奸罪

中圖分類號:D914文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)01-355-01

強奸,是違背婦女意志,通過實施暴力、脅迫等手段,強行與之發(fā)生性行為的行為。筆者認為,筆者認為,婚內(nèi)強奸,從法律的角度上來闡述,應(yīng)當(dāng)理解為,在合法的婚姻內(nèi),丈夫違背妻子的意志,使用暴力、脅迫等手段強行與之發(fā)生性行為的行為。目前,婚內(nèi)強奸是否應(yīng)定強奸罪,在學(xué)界有否定說、肯定說。

一、否認婚內(nèi)強奸的觀點及評述

(一)丈夫不能成為婚內(nèi)強奸犯罪的主體

持這種觀點者認為,妻之間有同居的權(quán)利和義務(wù),這是夫妻關(guān)系的重要內(nèi)容。夫妻雙方登記結(jié)婚就是對同居義務(wù)所作的肯定性承諾,而且這種肯定性承諾夫妻關(guān)系的確立一樣,只要有一次概括性表示,非經(jīng)合法程序不會自動消失。因此,在結(jié)婚后,不論是同居,還是強行同居,均談不上對妻子性權(quán)利的侵犯,否則會造成中的婚內(nèi)強奸與婚姻法上的同居、忠實義務(wù)相違背。

筆者認為,以上觀點存在兩點缺陷:一是將婚內(nèi)強奸視為一個純粹倫理道德問題,混淆了道德關(guān)系與法律關(guān)系應(yīng)有的區(qū)別,忽視了法律于婦女權(quán)利的保護,助長了丈夫的大男子主義行為,支持了婚姻內(nèi)暴力性傾向。二是我國刑法第236條對強奸罪規(guī)定為“以暴力脅迫或者其他手段強奸婦女的”,這就是說,無論從立論還是解釋論之角度,我國刑法均未將丈夫排除在強奸罪的主體之外。法律只給丈夫在婚姻內(nèi)進行性行為的自由,但沒有給丈夫強迫妻子進行行為的權(quán)利。如果法律承認“丈夫豁免權(quán)”的合法地位,則無疑使得旦進入婚姻圍城的婦女,轉(zhuǎn)一紙結(jié)證書不僅成了丈夫可以隨時對妻子實施性暴力的判決書,而且成了男女平等這一法制社會的基本理念和原則在夫妻性生活上的死刑宣言書。

(二)婚內(nèi)強奸的社會危害性未達到承擔(dān)刑事責(zé)任的程度

持此觀點者認為,《刑法》中每一種犯罪以及構(gòu)成這種犯罪的刑事責(zé)任的大小,都是據(jù)某主體的某一違法行為的社會危害性大小來設(shè)定的。這種違法行為須具有嚴重的社會危害性時,《刑法》才將其規(guī)定為犯罪并要求行為人此承擔(dān)刑事責(zé)任?；诜蚱揲g性的權(quán)利義務(wù)的專屬性,婚內(nèi)強迫性行既使具有社會危害性,這種危害性也很難構(gòu)成行為人承擔(dān)刑事責(zé)任礎(chǔ)?；閮?nèi)強迫性行為的危害性,主要表現(xiàn)在行為人為發(fā)生性行為而的暴力、脅迫或者其他手段上,而不表現(xiàn)在性行為本身。

筆者認為以上觀點難以成立。因為夫妻間的性行為是合情、又合法的,是基于男女性愛的一種表示。除非妻子是有某些特殊的原因,否則是不會拒絕丈夫的性要求的。在這種情況下,丈夫違背妻子的意使用暴力手段,將妻子強奸。這不僅和婚外強奸一樣侵犯了婦女的自主權(quán)利,而且還極大地傷害了妻子的感情。

(三)婚內(nèi)強奸是隱秘行為,難于取證

而且允許妻子控告丈夫強能導(dǎo)致妻子隨意以控告丈夫強好來要挾或報復(fù)丈夫,不利于婚姻的和家庭的穩(wěn)定。

筆者認為,取證困難并不能成為否認婚內(nèi)強奸的理由,這只是偵察和司法鑒證中的問題。任何刑事訴訟都可能面臨這一問題,如取證難易與否來決定是否確認一種犯罪,則完全違背了刑法作為一律規(guī)范的性質(zhì)。一切要以刑法的功能、目的和任務(wù)來定,而不是因一種“犯罪”容易取證才確定之為犯罪。至于擔(dān)心來自女方的報復(fù),是不足為由的。刑事訴訟是嚴肅和利害彼關(guān)的事情,任何一個具有民事行為能力的人都不會視之為兒戲而隨意用之來作為要挾和報復(fù)的工具。

二、肯定婚內(nèi)強奸的觀點及評述

贊成將所有婚內(nèi)強奸行為犯罪化的學(xué)者旗幟鮮明,并且從法理學(xué)、刑法學(xué)的角度進行了頗為深入的探討,甚至直接將之稱為,婚內(nèi)強奸罪。這種觀點認為,根據(jù)我國目前的法律,丈夫不應(yīng)被排除在強奸罪的犯罪主體之外,并建議通過修改刑法將所有“婚內(nèi)強奸行為”比照強奸罪定性處罰,或者單列一項“婚內(nèi)強奸罪”罪名以便處理。該學(xué)說的主要理由可以歸納為以下幾個方面:

第一,目前我國刑事法律及相關(guān)司法解釋,并沒有特別規(guī)定或說明要把丈夫排除在強奸罪的犯罪主體之外。夫妻關(guān)系存續(xù)期間并不是婦女性的不可侵犯權(quán)或選擇權(quán)的法定喪失期,婚內(nèi)存在強奸完全符合強奸罪的特征。

第二,法律賦予婚姻關(guān)系的合法性,并不意味著丈夫可以任意支配妻子的人格或意志。夫妻間的同居義務(wù)在對方即為樸拜U,妻子對性生活同樣享有完全的自主權(quán)。當(dāng)妻子面臨來自丈夫的暴力和威脅時,完全有權(quán)拒絕丈夫的毫無性愛意義的性要求。這是女性人格獨立和人身自由的法律保障,符合現(xiàn)代社會文明發(fā)展的要求。

第三,現(xiàn)實生活中,婦女處于弱者地位,其權(quán)益容易受到損害。某些在家庭內(nèi)部所遭受的侵害,如丈夫?qū)ζ拮拥拇蛄R、虐待及至強奸,往往求告無門,很難得到法律的有效保護。我國憲法明文規(guī)定“男女平等”以及“保護婦女兒童利益”。法院的判決應(yīng)當(dāng)引導(dǎo)社會風(fēng)氣向健康、文明的方向發(fā)展。因此,法律應(yīng)當(dāng)認定婚內(nèi)強奸構(gòu)成犯罪,以保護婦女的合法權(quán)益。

三、婚內(nèi)強奸行為的法律定性

筆者認為,婚內(nèi)強奸構(gòu)成犯罪,從刑法的角度看,按照《刑法》第13條及犯罪理論的通說,一行為要構(gòu)成犯罪必須同時具備以下3個特征:1、嚴重的社會危害性,即行為對社會造成或可能造成的這樣或那樣的損害。它包括四個方面的內(nèi)容:對國家安全的危害;對經(jīng)濟基礎(chǔ)的危害;對公民權(quán)利的危害;對社會秩序的危害。一行為只要對其中任何一方面進行侵犯即具有社會危害性。婚內(nèi)強奸行為往往使用暴力,所以容易對受害人的身體造成損害,這種損害是有形的,可度量的;另一行為方式是使用脅迫或其他方法對被害人進行精神上的強制,這時社會危害性主要表現(xiàn)在對受害人性自由權(quán)利的危害,這種危害是無形的,不可測量的。使用暴力強奸行為的社會危害性更大一些?；閮?nèi)強奸行為對受害人的身心造成了嚴重的損害,所以是一種嚴重危害社會的行為。2、刑事違法性?！缎谭ā返谒恼隆扒址腹袢松頇?quán)利、民主權(quán)利罪”第236條明確規(guī)定了強奸罪的罪狀及處罰,婚內(nèi)強奸作為強奸罪的特殊表現(xiàn)形態(tài),當(dāng)然具有刑事違法性。3、應(yīng)受懲罰性。筆者認為,若不給對妻子實施性暴力行為的丈夫處以相應(yīng)的刑罰,丈夫?qū)翢o忌彈地繼續(xù)此種劣行。妻子在婚姻生活中無法獲得性自主權(quán),這樣的家庭何以有真正的幸福安穩(wěn)而臺?；閮?nèi)強奸作為一種嚴重危害公民人身權(quán)利的犯罪,應(yīng)適用刑罰對其加以懲罰與遏止。