俞 琦

摘要《中華人民共和國行政許可法》第二十九條第三款規(guī)定了申請(qǐng)人可以提出行政許可的方式。然而,這個(gè)條款卻亟待修改。

關(guān)鍵詞行政許可規(guī)定修改

中圖分類號(hào):D922.1文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A文章編號(hào):1009-0592(2009)01-175-01

《中華人民共和國行政許可法》第二十九條第三款規(guī)定:“行政許可申請(qǐng)可以通過信函、電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等方式提出?！?/p>

在工作實(shí)踐中,行政許可絕大多數(shù)都是申請(qǐng)人上門來申請(qǐng)的,也有一部分網(wǎng)上申報(bào)的,手續(xù)、程序已經(jīng)比較完備,而諸如信函、電報(bào)、電傳、傳真和電子郵件等方式的申報(bào)方式,卻存在著較多的問題。

一、信函

行政機(jī)關(guān)對(duì)行政許可事項(xiàng)的法定辦理時(shí)限一般為20日,還可以延長至30日,可以有足夠的時(shí)間來辦理行政許可事項(xiàng)。

但是,如果信函方式的行政許可申請(qǐng),“申請(qǐng)材料不齊全或者不符合法定形式”,那么按照按照《行政許可法》第三十二條第四款的規(guī)定,“應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)或者在五日內(nèi)一次告知申請(qǐng)人需要補(bǔ)正的全部內(nèi)容,逾期不告知的,自收到申請(qǐng)材料之日起即為受理;”。既然是信函,當(dāng)場(chǎng)告知不可能,5日內(nèi)告知就有點(diǎn)懸了,而5日內(nèi)沒有告知的后果就是受理,而且是自收到申請(qǐng)材料之日起計(jì)算時(shí)限。

對(duì)于接受的生效時(shí)間,英美法和法國法均采取所謂的“投郵主義”,德國法則采取所謂的“到達(dá)主義”,《聯(lián)合國國際貿(mào)易物買賣合同公約》對(duì)接受生效原則上采取到達(dá)生效原則。我國也普遍采用的是“到達(dá)主義”。

根據(jù)“到達(dá)主義”的原則,申請(qǐng)人提交行政許可申請(qǐng)的計(jì)時(shí)應(yīng)以信函由行政機(jī)關(guān)工作人員簽收來啟動(dòng),既然這樣,那么要求申請(qǐng)人補(bǔ)充材料的回信也應(yīng)該以申請(qǐng)人簽收來啟動(dòng),否則以“到達(dá)主義”來要求申請(qǐng)人的同時(shí),而又以“投郵主義”來要求行政機(jī)關(guān),顯然是不公平的。但即使收到信函申請(qǐng)的當(dāng)天,行政機(jī)關(guān)就回信要求補(bǔ)充材料,在5天之內(nèi)送達(dá)申請(qǐng)人,并由申請(qǐng)人簽收卻得不到保證。沒有法律規(guī)定申請(qǐng)人必須在信函5天能送到的地方才能以信函方式申請(qǐng)行政許可,申請(qǐng)人身處海外,或者深山僻壤,不一而定

即使以“投郵主義”作為時(shí)間啟動(dòng)的原則,那么一封申請(qǐng)行政許可的信函走上10天也不足為奇。5日內(nèi)告知成了死結(jié)。

而當(dāng)5日內(nèi)告知失敗,行政機(jī)關(guān)也不能以材料不全為理由來對(duì)行政許可辦件不予許可。因?yàn)閺姆ɡ砩险f,既然法律規(guī)定了材料不全的情況下是由補(bǔ)充申報(bào)材料的方式來完善,如果申請(qǐng)人不再補(bǔ)充材料就自動(dòng)放棄行政許可的申請(qǐng)。那么行政機(jī)關(guān)就不能再以申請(qǐng)材料不全的理由來對(duì)申請(qǐng)人的行政許可申請(qǐng)不予批準(zhǔn)。而且,如果申請(qǐng)材料不全,行政機(jī)關(guān)很可能無法對(duì)行政許可事項(xiàng)進(jìn)行全面的審查,最終的審批結(jié)果就有有可能有失偏頗,甚至于行政機(jī)關(guān)因無法指出申請(qǐng)人的不當(dāng)或者不足,而陷入沒有理由批準(zhǔn)、也沒有理由不批準(zhǔn)或者超過審批時(shí)限帶來的更加被動(dòng)的局面。

既然《行政許可法》第三十二條規(guī)定了申請(qǐng)人材料不齊全告知的“超時(shí)默認(rèn)制”,行政許可自動(dòng)啟動(dòng)計(jì)時(shí),也就默認(rèn)了申請(qǐng)人的符合法定條件,那么行政機(jī)關(guān)在法定時(shí)限“不予行政許可”或者“不作出準(zhǔn)予行政許可決定”,將受到第七十四條的規(guī)定所帶來的處分。

第三屆“中國地方政府創(chuàng)新獎(jiǎng)” 獲獎(jiǎng)的10項(xiàng)地方政府創(chuàng)新舉措之一的天津市南開區(qū)政府行政許可服務(wù)中心的“超時(shí)默許”新機(jī)制,是天津市南開區(qū)推行的新型行政審批機(jī)制,旨在提高政府行政審批的效率和透明度。這個(gè)機(jī)制的核心含義是:如果行政審批部門在規(guī)定時(shí)限內(nèi)沒有做出回應(yīng),則由系統(tǒng)自動(dòng)生成批準(zhǔn)文件。之后各地紛紛效仿,“超時(shí)默許”雖然沒有法律的明確規(guī)定,但符合法律的本意,已成為各地約定俗成的原則。 “超時(shí)默許”加上“超時(shí)默認(rèn)制”,更有助于改掉行政審批不該有的拖沓陋習(xí)。但如果再加上“5日內(nèi)無法告知”,就幾乎等同于“不得不批準(zhǔn)”

依據(jù)既增強(qiáng)效率又方便群眾的本意,行政機(jī)關(guān)在回復(fù)告知材料不齊全的同時(shí),由網(wǎng)站公告的方式告知,申請(qǐng)人只要登陸行政服務(wù)中心網(wǎng)站就可以實(shí)時(shí)查詢到相關(guān)辦理信息,這中間不會(huì)有任何延誤。因此,在網(wǎng)站上公告也就等同于送達(dá)到了申請(qǐng)人,應(yīng)該可以把這種行政機(jī)關(guān)力所能及的方式認(rèn)定為對(duì)材料不齊全的申請(qǐng)人的告知。而且,《行政許可法》就申請(qǐng)人收到行政機(jī)關(guān)的告知后,提交補(bǔ)充材料的時(shí)限并沒有作出規(guī)定,這也給申請(qǐng)人補(bǔ)充材料的時(shí)間提供了保障,并沒有危及申請(qǐng)人的利益。

因此,回復(fù)加公告的方式還是可以接受和容忍的,但還是有必要以法條的形式明確下來。

二、電報(bào)

由于時(shí)代的發(fā)展,電話、手機(jī)、傳真已基本取代了電報(bào),2001年8月1日中國電信集團(tuán)公司取消公眾電報(bào)業(yè)務(wù)中的特急和加急業(yè)務(wù);2005年11月,中國電信集團(tuán)公司和中國網(wǎng)絡(luò)通信集團(tuán)公司又聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于取消公眾禮儀和鮮花禮儀電報(bào)業(yè)務(wù)的通知》,公眾禮儀和鮮花禮儀電報(bào)已經(jīng)取消。營業(yè)廳中原先的電報(bào)柜臺(tái)絕大部分已經(jīng)被取消,電報(bào)這項(xiàng)古老的通訊業(yè)務(wù)目前只在少數(shù)幾個(gè)方面仍在使用。

可以說,以電報(bào)方式申請(qǐng)行政許可事項(xiàng)基本不會(huì)存在,又可以以另外一種或幾種其它的方式來替代,而且在《行政許可法》第二十九條第三款中,原本就有“等方式”,所以電報(bào)方式完全可以在《行政許可法》中刪去。

三、電傳

電傳也是一個(gè)比較古老的東西,電傳業(yè)務(wù)需要配以電傳機(jī),現(xiàn)在傳真機(jī)普及,電傳機(jī)真還難找。和電報(bào)申請(qǐng)方式一樣,電傳方式也可以在《行政許可法》中刪去。

四、傳真

隨著傳真機(jī)的普及,不但很多的大中企事業(yè)單位配備了傳真機(jī),就連不少的小企業(yè)甚至家庭也裝備了。行政機(jī)關(guān)完全可以比照信函方式申請(qǐng)的步驟來作出受理、不予受理、要求申請(qǐng)人補(bǔ)正材料的決定。

只是有一個(gè)問題,對(duì)于發(fā)展并不平衡的全中國來說,能在行政服務(wù)中心每個(gè)部門窗口配置傳真機(jī)以適應(yīng)《行政許可法》的規(guī)定恐怕會(huì)有難度。但應(yīng)該可以在每個(gè)行政服務(wù)中心至少配置1臺(tái)傳真機(jī),接收行政許可的傳真后,轉(zhuǎn)交各行政部門辦理。

五、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件

申請(qǐng)事項(xiàng)由電子方式傳送到行政機(jī)關(guān),既省時(shí)又省事?？梢栽谛姓?wù)中心統(tǒng)一的平臺(tái)上接收電子形式的申請(qǐng),并發(fā)送到各個(gè)部門,按規(guī)定辦理,將郵件留存并做好相應(yīng)的記錄。網(wǎng)上申報(bào)就是其中的一種。

綜上所述,《中華人民共和國行政許可法》第二十九條第三款應(yīng)修改為:“行政許可申請(qǐng)可以通過信函、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等方式提出。行政機(jī)關(guān)可以以網(wǎng)站公告的方式來通知申請(qǐng)人?！?/p>