劉道云

摘要我國《公司法》借鑒國外公司立法的經(jīng)驗,對一人公司設立、組織機構(gòu)、財務等作了較為詳細、嚴格的規(guī)定,從而使一人公司正式納入法律的規(guī)制之中。從理論上來講是有進步性的,它在承認一人公司的同時嚴格其設立條件,防止了一人公司的濫設,為公司債權(quán)人提供了保障,但其某些規(guī)定的欠缺,使一人公司債權(quán)人的利益處于潛在風險中,如何從制度上完善是立法者必須考慮的問題。

關鍵詞一人公司債權(quán)人利益風險

中圖分類號:D922.29文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)05-353-01

一、一人公司債權(quán)人利益的潛在風險

(一)欠缺董事對第三人責任的規(guī)定

我國《公司法》第113條第3款規(guī)定了董事對公司的責任。但是,《公司法》關于董事執(zhí)行職務時對公司第三人(包括股東和公司債權(quán)人)的責任卻沒有任何規(guī)定?，F(xiàn)代市場經(jīng)濟條件下,董事作為公司的管理機關,作為公司事務和商事事業(yè)的管理者,其行為對公司以外的第三人的影響是巨大的。豍隨著“股東大會中心主義”向“董事會中心主義”的演變,董事會權(quán)力的不斷擴大,各國明確在董事缺乏應有的謹慎而使第三人,特別是公司債權(quán)人利益受到損害時,董事須承擔特定的責任。如《德國公司法》規(guī)定,凡董事會由于嚴重地違反法定的謹慎注意的義務,使公司債權(quán)人保護受到損失而后者又不能從公司獲得賠償時,董事應對其承擔損害賠償責任。排除董事對第三人承擔責任的做法,不利于規(guī)范董事的行為,不利于保護交易安全。因此,在我國《公司法》中未規(guī)定董事對第三人的責任,可謂《公司法》上的缺憾,不利于對公司債權(quán)人,特別是對一人公司債權(quán)人的保護。豎

(二)無股東誠信體系的相關規(guī)定

目前我國個人信用評價體系還很不健全,經(jīng)常會有投資者采取欺詐行為騙取貸款,利用有限責任來侵害第三人合法權(quán)益等情況。一人公司由于其先天性的缺陷,如果沒有行之有效的配套措施加以規(guī)范,其信用缺失現(xiàn)象將會更加嚴重。股東信用的不足導致一人公司信用的危機,在現(xiàn)有信用體系下,資本規(guī)模較小的一人公司在從事經(jīng)營活動的過程中難以取得相對人足夠的信任,這種現(xiàn)象阻礙了一人公司的發(fā)展,還有引發(fā)連鎖反應的可能,影響至與其進行交易的其他公司的信譽,進而造成相關交易市場的信用危機。

二、一人公司債權(quán)人利益保護的制度完善

(一)建立債券持有人會議制度

債券持有人會議制度,即公司債券持有人通過信托合同,指定受托人,保護其在公司的日常權(quán)益。法國、德國、澳大利亞、日本和我國臺灣地區(qū)等有相關的規(guī)定。如日本的公司法就在專門的章節(jié)中規(guī)定了公司債:“募集公司債時,公司須確定公司債管理公司,委托其為公司債債權(quán)人處理、清償受領、債權(quán)保全及其他應當進行的公司債管理事宜?！必S該法還設立了公司債債權(quán)人會議制度,公司債債權(quán)人可以通過公司債債權(quán)人會議來積極參與公司的經(jīng)營,對公司的與債權(quán)人利益密切相關的內(nèi)容進行表決,合法的債權(quán)人會議的決議將被執(zhí)行。公司債債權(quán)人會議由公司或者公司債管理公司召集;而持有公司債總額十分之一以上的公司債債權(quán)人,可向公司或者公司債管理公司提交記載會議目的事項及召集理由的書面申請,請求召集公司債債權(quán)人會議。

(二) 規(guī)定董事對第三人的責任

現(xiàn)行《公司法》中未規(guī)定董事對第三人的責任,當董事因惡意或重大過失給第三人造成損害時,若僅令公司對第三人承擔賠償責任,一方面可能造成第三人無法得到充分的損害賠償,另一方面也會造成董事的違法和惡意或重大過失行為的成本過低,不能有效地防止惡意或重大過失行為的再次發(fā)生。因此,可規(guī)定當董事執(zhí)行職務有惡意或者重大過失而致使第三人受損害時,該董事與公司對第三人承擔連帶賠償責任,這樣的規(guī)定對保護第三人利益特別是一人公司債權(quán)人利益意義尤為重大。

(三)完善一人公司清算程序

清算階段是對債權(quán)人進行保護的最后一道屏障,合法適用清算規(guī)則,為保護公司債權(quán)人不受公司股東或清算人非法處分公司財產(chǎn)行為的危害,可規(guī)定對一人公司清算中的欺詐性交易追究責任制度。清算組織如在清理公司債權(quán)債務關系中發(fā)現(xiàn)不利于公司債權(quán)人保護的交易時,可以向人民法院起訴,請求人民法院責令有關人員對公司債務承擔無限清償責任。

(四)完善股東的誠信體系

1.明確股東的誠信義務

在公司法中明確規(guī)定一人公司股東在公司設立、運營、清算等各個階段都負有誠信義務,不得出現(xiàn)違反誠信之情勢,必須依照法律規(guī)定進行操作,堅持公平、公正、公開的原則進行交易,履行自己的法定和約定義務,不得違反,亦不得濫用股東權(quán)利和公司法人格獨立地位損害第三人的利益和社會公共利益。

2.明確股東違反誠信義務的行為與責任

公司股東違反誠信義務,不履行法定和約定義務,或者濫用股東權(quán)利和公司法人格獨立地位損害第三人的利益和社會公共利益的,將受到經(jīng)濟、行政處罰甚至承擔刑事責任。有必要成立一個權(quán)威的信用評估機構(gòu),對一人公司的經(jīng)營信息進行不定期的抽查和分析評定,并且定期向社會公布一人公司的信用評估報告。在加大提高對企業(yè)失信的懲罰力度的同時,政府相關部門還應加強信息共享系統(tǒng)的建立與完善促進對一人公司的社會監(jiān)督。還可以考慮在立法上對有不良資信記錄的自然人或法人股東設立一人公司進行一定的限制。

注釋:

鄭孟狀,汪海軍等.公司行政侵權(quán).人民法院出版社.2005年版.第71頁.

石少俠主編.公司法教程.中國政法大學出版社.1999年版.第86頁.

徐純先.一人公司風險防范體系研究.湖南人民出版社.2007年版.第270頁.

吳建斌主編.日本公司法規(guī)范.法律出版社.2003年版.第145頁,第152-158頁.

蔡立東.公司人格否認論.梁慧星主編.民商法論叢(第2卷).法律出版社.1994年版.第352頁.