王 斌

中國公證協(xié)會《關于辦理保全證據(jù)公證的指導意見》中規(guī)定:保全證據(jù)公證是指公證處根據(jù)自然人、法人或者其他組織的申請,依法對與申請人權益有關的,以及有可能滅失或者以后難以取得的證據(jù)、行為過程加以提取、收存、固定、描述、監(jiān)督的活動。近年來,隨著我國民商事活動的日益頻繁,民商事活動主體之間因各種各樣的矛盾和利益沖突而產生的糾紛也日益增多。雖然一部分糾紛通過協(xié)商、調解得到了解決,但有很大一部分糾紛不得不走上了訴訟或仲裁之路。由于我國人民法院審判方式的改革以及我國民事訴訟的“誰主張,誰舉證”的舉證原則,民商事活動的當事人自身的舉證責任顯得異常重大,當事人的舉證能力也顯得異常重要,現(xiàn)實生活中有很多當事人就是因為舉證不能或舉證不充分而在訴訟或仲裁中被駁回起訴或敗訴。當事人舉證不能或舉證不充分往往是因為當事人靠自身能力無法將證據(jù)保全起來并予以提交。正因為證據(jù)在訴訟和仲裁中的重要性,民商事活動的主體在自身力量無法完成證據(jù)保全,而人民法院又不主動進行查證的情況下,必然會尋求其他救濟途徑。保全證據(jù)公證則為他們提供了這一合法有效的途徑,同時以公證書確定的證據(jù)在民事訴訟中高于一般證據(jù)的證據(jù)效力,也是民商事活動主體選擇保全證據(jù)公證的原因之一。保全證據(jù)公證在民商事活動中發(fā)揮著愈加重要的作用。

一、保全證據(jù)公證的法律淵源

保全證據(jù)作為一種制度出現(xiàn)最早起始于寺院法,后經(jīng)大陸法系諸多國家予以認同,并為許多國家的立法及法理研討中采用并推廣。一些國家以立法的形式明確規(guī)定了有關訴訟案件中的某些證據(jù)須提前以保全的方式加以提取,有的國家雖然沒有直接采納證據(jù)保全制度,但是出于實際需要也并不禁止這種制度?！豆C法》第11條第一款第(八)項中明確規(guī)定了保全證據(jù)是公證處的業(yè)務之一,以法律法規(guī)的形式將保全證據(jù)公證事項予以確定。我國法學者一般認為,保全證據(jù)就是在起訴前,在法院尚未調查取證之前,由利害關系人預選采取的一種保全措施。從近幾年的實踐來看,保全證據(jù)不只限于訴前,在訴中、訴后甚至執(zhí)行階段都可辦理,證據(jù)保全的對象也不只限于非訴訟事項,訴訟事項也能辦理。本文中所述保全證據(jù)公證正是公證處作為無利害關系第三人,在法律行為即將結束、不復存在的時候,或有法律意義的事實和文書、有可能滅失或者以后難以取得時,根據(jù)利害關系人或法院等有權申請的單位或部門的及時申請,采取有效的保全措施,固定和提取證據(jù),以維護當事人的權利少受或免受損失,預防糾紛,方便舉證,從而實現(xiàn)公證書的證據(jù)效力和當事人申辦保全證據(jù)公證的初衷。隨著社會經(jīng)濟的不斷發(fā)展,保全證據(jù)公證已廣泛運用于現(xiàn)實生活中,并普遍為法院認可采用。

二、保全證據(jù)公證的分類

以當事人申請的被保全的證據(jù)種類為標準,分為保全證人、證言及當事人的陳述公證,保全書證、物證公證,保全視聽資料公證,保全鑒定、勘驗、檢查結論公證等。以被保全的公證客體種類為標準分為保全行為公證、保全有法律意義的事實公證和保全有法律意義的文書公證。以證據(jù)適用的范圍為標準,分為國內民事、保全證據(jù)公證、國內行政保全證據(jù)公證、國內刑事保全證據(jù)公證和涉外(涉港澳臺)保全證據(jù)公證。

三、保全證據(jù)公證的特性

1.及時性。證據(jù)具有不可逆性和不確定性,由于受主客觀因素的影響,證據(jù)有可能滅失、失真、丟失或以后難以取得,公證人員收集證據(jù)應及時趕往現(xiàn)場,立即提取固定證據(jù),以防因時間或人為等因素導致情況發(fā)生變化而使當事人蒙受不必要的損失。迅速實施保全證據(jù)公證,能避免某些證據(jù)被銷毀、涂損、掩埋、轉移等,便于日后訴訟和人民法院或行政執(zhí)法機構對案件的正確審理與判斷。因此及時性是保全證據(jù)公證最明顯的特性。

2.預防性。當事人申請保全證據(jù)公證的主要目的之一就是防止有理說不清的情況發(fā)生,而保全證據(jù)公證恰恰是防止糾紛和訴訟最有力的方法。它保全了當事人擔心損毀的證據(jù),防止因證據(jù)的滅失而損害當事人權益,減輕了當事人的舉證責任,使當事人處于主動局勢,即使糾紛尚未解決,或已經(jīng)發(fā)生訴訟,保全證據(jù)公證也會為將來權益和損害的界定提供有力的證據(jù)支持。

3.非訴訟性和訴訟性。保全證據(jù)公證的非訴訟性是區(qū)別于法院訴訟程序中的保全而言的,具有相對性。保全證據(jù)公證其實大部分應用于訴訟外保全,當事人為預備訴訟而提前將證據(jù)予以提取。保全證據(jù)的訴訟性是近幾年來根據(jù)司法實踐經(jīng)驗及有關法理的變化而產生的,并逐步達成共識。在訴訟中和執(zhí)行案件中根據(jù)法院部門的申請或經(jīng)過法院的書面同意,仍可進行保全證據(jù)公證工作,公證處出具的公證文書幫助法院證據(jù)保全且大部分被法院采用,在司法實踐中收到了積極的效果。

四、保全證據(jù)公證應注意的問題

第一,在保全證據(jù)公證活動中,要注意保全對象與周轉事實的聯(lián)系,不要人為割斷其內在的聯(lián)系,要客觀反映保全對象的真實性。第二,采取的保全措施和方式要及時得當,避免造成時過境遷、語氣毀滅的后果而使公證失去意義,要按照物質屬性等采取最佳方法。第三,在保全活動中,如果涉及他人合法權利,應由當事人與權利人協(xié)商,或事先履行公證員的告知義務。第四,證據(jù)保全過程中,如遇技術性問題,應聘請專業(yè)人員協(xié)助,由專業(yè)技術人員對此作出鑒定或結論。

五、保全證據(jù)公證的效力和意義

《民事訴訟法》第67條規(guī)定:“經(jīng)過法定程序公證證明的法律行為、法律事實和文書,人民法院應當作為認定事實的依據(jù)。但有相反證據(jù)足以推翻公證證明的除外?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P于民事經(jīng)濟審判方式改革的若干規(guī)定》第27條第一款規(guī)定:“物證、歷史、檔案、鑒定結論、勘驗筆錄、或者經(jīng)過公證、登記的書證,其證明力一般高于其他書證、視聽材料和證人證言?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第77條第二款規(guī)定:“物證、檔案、鑒定結論、勘驗筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證,其證有力一般先于其他書證、視聽資料和證人證言?！钡?條第六款規(guī)定“已為有效公證書所證明的事實,當事人無須舉證證明”。最高人民法院《關于行政訴訟證據(jù)若干規(guī)定》第63條第二款規(guī)定:“鑒定結論、現(xiàn)場筆錄、勘驗筆錄、檔案材料以及經(jīng)過公證或者登記的書證優(yōu)于其他書證、視聽資料和證人證言?！钡?4條規(guī)定:“以有形載體固定或者顯示的電子數(shù)據(jù)交換、電子數(shù)據(jù)以及其他數(shù)據(jù)資料,其制作情況和真實性經(jīng)對方當事人確定,或者以公證等其他有效方式予以證明的,與原件具有同等法律效力?！薄?/p>

(編輯/永安)