信欣欣

摘要：在國內(nèi)法體系中，存在著強行法規(guī)范和任意法規(guī)范之分，這是毋庸置疑的。但是，在國際法上，到底有沒有強行法與任意法的區(qū)別呢?如果有，那么國際強行法的強制力又表現(xiàn)在哪些方面呢?國際法學者們對此有著不同的見解，主要以自然法學派和實在法學派為代表，對國際強行法的定義也做出了不同的解釋，本文欲從國際公法上強行法的存在入手，剖析國際強行法的范圍，最終給出自己的理解。

關(guān)鍵字：國際法；強行法；條約；國際習慣

要弄清楚國際強行法的定義，筆者認為首先應弄清楚國際強行法的內(nèi)容，或稱范圍，也有學者稱之為“識別標準”。事實上，關(guān)于國際強行法定義的學說起源于大陸法系，而在英美法系的爭論較少。因為偏重于注重實際的英美法系，對理論遠不如大陸法系那么重視，他們更注重解決實際問題，也更關(guān)注究竟哪些規(guī)則被納入國際強行法的范疇，根據(jù)什么標準來看一個規(guī)范是否屬于國際強行法。在這一點上，筆者是比較贊同的，我們研究問題的目的就是為了解決問題。而且，國際強行法畢竟是一個很重要的國際法規(guī)則，如果沒有一個公認的標準予以限制，而任其被濫用，反而會妨礙國家間的正常交往，最終損害國際社會的整體利益，與其本身的目的背道而馳。那么，究竟國際強行法的內(nèi)容包括哪些呢?

國際社會主要存在兩種觀點：一種是贊同看國際法原則或規(guī)范的目的是否為了維護整個國際社會的普遍利益，“國際法委員會的部分成員傾向于認為，檢驗一項國際法原則或規(guī)范是否屬于國際強行法，不是看其能否滿足個別國家的需要，而是要看其是否符合整個國際社會的較高利益。惟其如此，國際強行法才具有絕對性?！惫P者比較贊同這種觀點。

另外一種觀點則認為，要看違反該項國際原則或規(guī)范的條約或行為應否歸于無效，如果無效，則該規(guī)則是國際強行法?！扒敖菘怂孤宸タ私淌诒人固乩锘J為，強行法規(guī)則可以從其所具有的兩個特性上來識別：其一是若此類規(guī)則被違反，任何國家(即使與其沒有直接關(guān)系)均可提出主張，而不被視為是干涉：其二是違反此類規(guī)則的條約或行為自始無效，并且不具有任何法律效力?！钡菍τ谶@個觀點，筆者持保留意見。筆者認為，一項規(guī)范是國際強行法，才會導致違反該規(guī)范的條約或行為無效，而不是因為相反，筆者認為該觀點把因果關(guān)系搞反了，自然得出來的結(jié)論不會正確。

“前蘇聯(lián)學者阿列克謝澤的主張更為具體。在他看來，能成為這種識別標準的有四個：

1.是一項規(guī)則必須為國家之國際社會作為整體(即為所有或幾乎所有不同社會經(jīng)濟制度的國家)承認為具有法律拘束力。

2.一項規(guī)則的強行性質(zhì)必須獲得各國的承認。這種承認是明示的，也可以是根據(jù)該項規(guī)則對整個當代國際法律秩序的機能具有重要的社會及道義價值來推定其具有強行性質(zhì)。

3.國家之間在區(qū)域范圍內(nèi)相互同意對一項規(guī)則的任何背離，如果其目的在于損害一般公認的文明法律標準，那么這種背離是無效的；4.背離一項既存條約或習慣規(guī)則的協(xié)議之無效不得予以撤銷，即使是該項抵觸性協(xié)議的參加者力圖使自己不受包含有強行法規(guī)范之條約或習慣的約束也是如此?！?/p>

筆者看來，國際強行法至少應該包括以下幾個內(nèi)容：

1.國家領(lǐng)土的劃分方法，關(guān)于一些重要河流、航道和港口的國際地位的規(guī)定以及雙邊、多邊領(lǐng)土疆界調(diào)整。

2.戰(zhàn)爭法的一些原則、規(guī)則和中立國的權(quán)利、義務。

3.人道主義的規(guī)范以及人權(quán)保護。

4.國際環(huán)境保護和資源的開發(fā)利用，尤其是國際海底資源和南極北極的開發(fā)利用。

5.和平共處，禁止使用武力、不干涉內(nèi)政等原則。

6.對國際罪行的普遍管轄原則等等。

不得不說明的是，國際強行法必須是被國際社會所普遍承認的。這里要注意，是普遍承認而非全部承認，也就意味著并不是全世界所有國家都承認它才能構(gòu)成強行法。因為事實上在全球200多個國家問，要全部承認一個規(guī)范的可能性幾乎為零，也太不現(xiàn)實。就像雅森所說，“起草委員會意欲強調(diào)，不存在要求一項規(guī)則被所有國家接受和承認為具有強行性的問題。如果經(jīng)一個很大多數(shù)接受和承認也就夠了。這就意味著，如果一個國家孤立地拒絕接受一項規(guī)則的強行性，或者該國得到一個很少數(shù)目的國家的支持，則國際社會作為整體，對該規(guī)則的強行性的接受和承認并不因此而受到影響?！?但是，究竟多少個國家的同意才構(gòu)成普遍?這也是一個亟待解決的問題。在國際社會，每一個國家都是平等的，不存在哪一個國家的意志高于另一個國家，所以就算199個國家都同意，也不代表它們的意志就必須強加于另1、2個國家。

怎樣處理這個問題，有學者贊同把這個交給具體的實踐工作者。因此，有人認為應當確定國際強行法的識別主體，由它來判斷哪種規(guī)范應確定為國際強行法。一旦國際強行法的識別標準得以確立，國際法上的任何決策都可以據(jù)此來判斷哪些原則和規(guī)范屬于國際強行法。所以，有關(guān)國際強行法的識別主體不可能是唯一的。蘇伊認為，在國際法上，司法方式也是識別國際強行法的最好方式，并且只有法官才能推導出與具體情況有關(guān)的強行法。“法國的維拉利教授強調(diào)了為確定強行法內(nèi)容而設(shè)計出適當標準的必要性。他認為：由于強行法的概念是高度政治性的，所以那種認為國家會同意把這一識別工作授權(quán)給法官來做是非常靠不住的。與此相比，國家卻更容易接受(國際法院的)強制管轄權(quán)，因為它們事先就知道法官在行使該項管轄權(quán)時，將予以適用的標準和尺寸是什么。”日本的田板教授認為，為了使得強行法具有法律效力。有必要將識別問題交由能夠勝任的、公正的國際機構(gòu)來解決。

筆者則認為，將這個問題交給國際法院的法官們而不是交給某一個國內(nèi)法院的法官，這樣更加公正而不偏私。