摘 要 本文從建立科學(xué)的防治家庭暴力的法律架構(gòu)、完善具體的民事、刑事家庭暴力法律救濟(jì)制度、提高司法救濟(jì)力度等方面入手，積極探索構(gòu)建家庭暴力法律救濟(jì)體系，以期從法律層面強(qiáng)化防治家庭暴力的工作力度和實(shí)際效果。

關(guān)鍵詞 家庭暴力 法律救濟(jì)體系 構(gòu)建

中圖分類號： D956.1文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

家庭暴力引發(fā)的各種問題直接影響到社會穩(wěn)定，不利于社會和諧。就我國而言，一方面，家庭暴力的形勢十分嚴(yán)峻。據(jù)統(tǒng)計(jì)，在我國的27億個家庭中，約8000萬個家庭中存在著不同程度的家庭暴力現(xiàn)象。⑴2003年，婦聯(lián)系統(tǒng)受理的婚姻家庭類問題為194476件，其中家庭暴力問題46114件，占23．7%，比2000年的數(shù)量翻了將近一番，家庭暴力案件的施暴情節(jié)也日趨嚴(yán)重，致傷、致殘、致死案件日漸增多。家庭暴力一定程度上導(dǎo)致了犯罪的增加、影響了社會的穩(wěn)定。有資料表明：我國五成以上的女性犯罪是因?yàn)椴豢叭淌芗彝ケ┝Χ呱戏缸锏缆返摹＂浦档镁训氖牵骸爱?dāng)女性從家庭暴力的受害者變?yōu)樾淌路缸锏闹黧w后，家庭暴力就不再是單純的家庭暴力問題，而是一個不容忽視的社會問題。⑶另一方面，我國法律在打擊和控制家庭暴力方面，還處于消極和被動的狀態(tài)，對家庭暴力的法律干預(yù)力度不夠，反家庭暴力立法相對滯后，法律救濟(jì)機(jī)制還很不完善，不利于制裁和懲罰家庭暴力中的施暴者，不能夠有效遏制家庭暴力。因此，在我國推進(jìn)社會主義和諧社會建設(shè)進(jìn)程中，構(gòu)建家庭暴力法律救濟(jì)體系顯得尤為重要。

一、我國家庭暴力法律救濟(jì)之現(xiàn)實(shí)困境

（一）法律規(guī)定不夠完善。

目前，我國尚未制訂反家庭暴力的專門法律，針對家庭暴力的相關(guān)規(guī)定散見于《憲法》、《刑法》、《婚姻法》、《婦女權(quán)益保障法》、《治安管理處罰法》及某些行政規(guī)章中，這些法律規(guī)定比較零散，沒有形成一整套完整的法律規(guī)范。而且有關(guān)家庭暴力的法律規(guī)定還比較籠統(tǒng)，實(shí)踐中可操作性較差。如《婦女權(quán)益保障法》中規(guī)定“禁止歧視、虐待、殘害婦女”，“婦女生命健康不受侵犯”等條文，《婚姻法》中“禁止家庭暴力”的規(guī)定等都很籠統(tǒng)。目前，雖然對家庭暴力行為都有禁止性規(guī)定，但這些法律法規(guī)缺乏明確的認(rèn)定和制裁條款，對家庭暴力懲治不力。《刑法》沒有“家庭暴力”罪名，沒有明確規(guī)定“婚內(nèi)強(qiáng)奸”的非法性，不僅未針對家庭暴力作出特殊性規(guī)范，而且也無社會服務(wù)法規(guī)予以配合。《刑法》只是對嚴(yán)重的家庭暴力有明確的法律規(guī)定進(jìn)行定罪量刑，但并沒有將家庭成員之間的暴力犯罪行為與其他犯罪同等對待，其構(gòu)成要件更加嚴(yán)格，多以“情節(jié)惡劣”、“情節(jié)嚴(yán)重”作為犯罪構(gòu)成的必要條件，導(dǎo)致現(xiàn)實(shí)生活中真正能適用上述罪名的家庭暴力行為很少，大量家庭暴力受害人得不到應(yīng)有的法律救濟(jì)。而且暴力干涉婚姻自由罪和虐待罪等都屬于“告訴才處理”的自訴案件，這在一定程度上縱容了實(shí)施對象對懦弱者的家庭暴力行為?！痘橐龇ā芬?guī)定的損害賠償雖然將家庭暴力的情形予以納入，但適用條件有限，無過錯方只有在離婚時才可以提起請求，而不能對婚姻存續(xù)期間的受害者進(jìn)行有效保護(hù)?！痘橐龇ā访鞔_規(guī)定，家庭暴力的受害方可以提出民事賠償，但請求精神損害賠償仍然困難。另外，對老人、兒童作為家庭暴力受害者的救濟(jì)，法律也未作具體規(guī)定。現(xiàn)行法律主要適用對施暴者進(jìn)行事后制裁，但缺乏對家庭暴力正在發(fā)生和持續(xù)發(fā)生的過程的救濟(jì)措施。實(shí)踐中對于多發(fā)生性的未造成嚴(yán)重后果的家庭暴力缺乏有效措施，受害者往往不能得到及時、有效的救濟(jì)。

（二）警方干預(yù)處境尷尬。

隨著家庭暴力日益成為嚴(yán)重的社會問題，公安機(jī)關(guān)提前介入是必要的，但現(xiàn)實(shí)中卻缺乏相應(yīng)的法律依據(jù)?！痘橐龇ā返?3條規(guī)定，“對正在實(shí)施的家庭暴力，受害人有權(quán)提出、請求，居委會、村委會應(yīng)當(dāng)予以勸阻和調(diào)解，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以制止”；“對實(shí)施家庭暴力或虐待家庭成員，受害人提出請求的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照治安管理處罰條例予以行政處罰”等，這些法律規(guī)定確定了公安機(jī)關(guān)對家庭暴力進(jìn)行防治的責(zé)任，但要求受害人提出請求后，也就是要在后果發(fā)生之后公安機(jī)關(guān)才能介入，而且對制止家庭暴力中所采取的執(zhí)行程序和細(xì)節(jié)沒有具體規(guī)定，如區(qū)分虐待屬于治安調(diào)解還是刑事處罰的標(biāo)準(zhǔn)依據(jù)很模糊，在適用法律時不易把握。法律對公安機(jī)關(guān)執(zhí)法權(quán)限的約束和限制，如公安機(jī)關(guān)對家庭暴力雙方進(jìn)行調(diào)解的權(quán)利，要根據(jù)《治安管理處罰條例》和《人民警察法》的相關(guān)規(guī)定，在取得雙方當(dāng)事人一致同意的情況下進(jìn)行⑷。一定程度上導(dǎo)致公安人員在防治家庭暴力時處于較尷尬的境地，處理不及時被認(rèn)為是不作為，及時主動介入時又會有越權(quán)執(zhí)法之嫌。

（三）司法救濟(jì)不力。

雖然法律規(guī)定了對家庭暴力的救濟(jì)，表現(xiàn)為請求離婚或提起自訴，要求追究施暴者刑事責(zé)任。但現(xiàn)行的司法救濟(jì)途徑還存在許多漏洞和缺失。首先是欠缺防范措施，受害者依上述法律可以在一定程度上保護(hù)自己，但都只是虐待行為發(fā)生之后，而且大多是在重復(fù)多次被虐待或發(fā)生嚴(yán)重的傷害、損害結(jié)果之后，法律才賦予受害者救濟(jì)之權(quán)利。除非施虐者死亡或自我省悟，否則無法防范行為的發(fā)生，亦不能在輕微虐待事件發(fā)生時就予以制止，使家庭悲劇不會發(fā)生。第二是執(zhí)法成效不明顯。刑法中的硬性規(guī)定以產(chǎn)生嚴(yán)重后果為前提，使司法介入標(biāo)準(zhǔn)較高?，F(xiàn)行法律都沒有明確規(guī)定如何救濟(jì)家庭暴力，按照哪種方式救濟(jì)等問題。從救濟(jì)方式上看，我國司法機(jī)關(guān)對家庭暴力的救濟(jì)沒有一套完整的程序，司法實(shí)踐中公檢法機(jī)關(guān)對家庭暴力的救濟(jì)主要是通過其職能來完成的。如何確定司法機(jī)關(guān)在處理家庭暴力中的角色定位，使司法機(jī)關(guān)更積極更妥當(dāng)?shù)亟槿爰彝ケ┝σ彩秦酱鉀Q的問題。第三是救濟(jì)價值理念落后。大多數(shù)情況下“家庭暴力是小事”、“清官難斷家庭事”的陳腐觀念不僅在老百姓心目中占主導(dǎo)地位，而且在司法人員的觀念中也始終存在，常有家務(wù)事不宜干涉的想法，從而怠于行使對家庭暴力的救濟(jì)義務(wù)，使實(shí)施家庭暴力者未能得到應(yīng)有的制裁，遭受家庭暴力者未能得到及時的救濟(jì)。

（四）舉證責(zé)任不足。

在舉證責(zé)任方面，現(xiàn)行法律規(guī)定如果沒有充分的證據(jù)證明施暴人的犯罪事實(shí)時，依無罪推定原則，應(yīng)推定被告人無罪⑸。因此，在一些輕微家庭暴力案件中，自訴人要承擔(dān)主要的舉證責(zé)任。然而，由于家庭暴力缺乏目擊證人，證據(jù)易于毀損、遺失，并且受害人收集證據(jù)意識不強(qiáng)，相當(dāng)一部分當(dāng)事人在遭受家庭暴力后，因缺乏法律知識而沒有報案或去醫(yī)院開具診斷證明，這樣當(dāng)對方否認(rèn)有暴力行為時，也往往因認(rèn)定證據(jù)不足而無法立案。加之我國目前并沒有針對家庭暴力的專門證據(jù)法規(guī)則，在證據(jù)采信、認(rèn)定方面沒有充分考慮家庭暴力的特點(diǎn)。而且家庭暴力案件取證難一定程度上也影響受害者的勝訴，主要表現(xiàn)在確定實(shí)施傷害的主體難、傷情鑒定難和賠償數(shù)額認(rèn)定難，導(dǎo)致有的當(dāng)事人覺得起訴困難重重，對打官司失去信心，只好放棄法律賦予的權(quán)利，或者繼續(xù)忍耐，或者發(fā)展到“以暴制暴”、以極端行為反抗暴力。

二、我國家庭暴力法律救濟(jì)體系之構(gòu)建完善

（一）建立科學(xué)的防治家庭暴力的法律架構(gòu)。

首先，應(yīng)盡快制定專門的《家庭暴力防治法》，為反家庭暴力提供法律依據(jù)。目前，制定關(guān)于家庭暴力的專門立法已成為各國的普遍實(shí)踐，世界上已有44個國家和地區(qū)對家庭暴力有了明確的法律處罰條例⑹。針對我國家庭暴力的現(xiàn)狀和反家庭暴力的法制現(xiàn)狀，在借鑒國外立法的基礎(chǔ)上，制定一個統(tǒng)一的專門用于制止和預(yù)防家庭暴力的法規(guī)，既是必要的，也是可行的。其次，應(yīng)保證相關(guān)法律在防治家庭暴力方面的協(xié)調(diào)和統(tǒng)一，建立完善科學(xué)的法律救濟(jì)框架，實(shí)現(xiàn)專門法律與普通法律的有效統(tǒng)一，使法律對家庭暴力的調(diào)整和救濟(jì)功能發(fā)揮得更加充分和科學(xué)。

（二）完善具體的家庭暴力法律救濟(jì)制度。

1、民事救濟(jì)制度的構(gòu)建和完善。

（1）借鑒引進(jìn)民事保護(hù)令制度。英美法國家和臺灣地區(qū)的實(shí)踐證明，保護(hù)令制度可以有效中斷家庭暴力，我們可以借鑒引進(jìn)民事保護(hù)令制度。對正在發(fā)生的家庭暴力，受害人可以向公安機(jī)關(guān)求助，公安機(jī)關(guān)立即派人制止加害人繼續(xù)施暴，并告知受害人向法院申請保護(hù)令，在緊急情況下也可由公安機(jī)關(guān)代為申請，并負(fù)責(zé)此項(xiàng)命令的落實(shí)。民事保護(hù)令將加害人在一段時間內(nèi)驅(qū)逐出受害人住所、禁止聯(lián)系、形成暫隔離，有效防止家庭暴力損害后果的發(fā)生。

（2）引進(jìn)非常財產(chǎn)制。依我國現(xiàn)行法律發(fā)生家庭暴力時只要最終沒有得到離婚判決，損害賠償?shù)恼埱缶筒挥柚С?。?dǎo)致在婚姻存續(xù)期間，受害人遭受家庭暴力時得不到有效的民事法律救濟(jì)。筆者建議在我國民事法律制度中設(shè)立非常財產(chǎn)制，包括法定分別財產(chǎn)制和宣告分別財產(chǎn)制。①實(shí)行非常財產(chǎn)制，可以在發(fā)生家庭暴力時改定為分別財產(chǎn)制或宣告財產(chǎn)制，分割共同財產(chǎn)以保護(hù)受害方的經(jīng)濟(jì)利益，使家庭暴力受害人能夠依法得到相應(yīng)的損害賠償，使婚姻存續(xù)期間受害人損害賠償?shù)恼埱缶哂鞋F(xiàn)實(shí)意義，從而很好地解決“賠償難”的問題。

2、刑事救濟(jì)制度的構(gòu)建和完善。

（1）增設(shè)家庭暴力罪名，提高家庭暴力犯罪法定刑。要在制定專門的家庭暴力防治法的基礎(chǔ)上增設(shè)家庭暴力罪罪名，將原來的虐待罪、遺棄罪等嚴(yán)重侵犯家庭成員人身、精神及財產(chǎn)權(quán)利的構(gòu)成犯罪的行為納入刑事責(zé)任法律體系中。同時，要適當(dāng)提高家庭暴力犯罪的法定刑，對背離“罪刑相適應(yīng)”原則的輕刑化法律予以適當(dāng)調(diào)整，使被害人利益從根本上得到保護(hù)。

（2）明確家庭暴力案件中證據(jù)方面的特殊要求。在舉證責(zé)任上，可有條件地采取“舉證責(zé)任倒置”原則，由被告先舉證，或由專門機(jī)構(gòu)舉證，減輕受害人的舉證負(fù)擔(dān)，有利于案件的公正審理。當(dāng)然實(shí)行舉證責(zé)任倒置，并不意味著原告不負(fù)舉證的責(zé)任，原告同樣應(yīng)就自己受到的侵害事實(shí)承擔(dān)一定的舉證責(zé)任。同時，在不違反法律的基本原則的前提下，對有關(guān)家庭暴力的證據(jù)的采信、證明標(biāo)準(zhǔn)、反證責(zé)任、司法鑒定的程序等方面作出一些新的規(guī)定，適當(dāng)減輕家庭暴力受害人的舉證責(zé)任。

（三）提高司法救濟(jì)力度。

在完善立法的同時，要進(jìn)一步明確司法機(jī)關(guān)干預(yù)家庭暴力的職責(zé)，建立一套完整的司法救濟(jì)程序，強(qiáng)化對家庭暴力的司法救濟(jì)和司法干預(yù)。要強(qiáng)化公安機(jī)關(guān)在反家庭暴力中的作用和出警義務(wù)。在接到報案或群眾舉報后，公安機(jī)關(guān)應(yīng)積極介入，根據(jù)不同情況依法及時做出處理，特別是做好調(diào)查取證工作，公安機(jī)關(guān)在救濟(jì)家庭暴力的受害人時，對施暴者要采取措施加以制止，拘留或逮捕等強(qiáng)制措施，真正達(dá)到救濟(jì)受害人的目的。檢察機(jī)關(guān)對公安機(jī)關(guān)移送審查的家庭暴力案件，如證據(jù)確鑿應(yīng)依法提起公訴，不得以家庭暴力糾紛為由不起訴。對嚴(yán)重的家庭暴力案件，即使受害人不愿起訴，也應(yīng)由檢察機(jī)關(guān)提起公訴，對于造成受暴人重傷卻仍以緩和家庭矛盾，改善雙方關(guān)系為由不予起訴的，應(yīng)追究責(zé)任人的刑事責(zé)任，對類似“輕傷害案不起訴”的刑事政策應(yīng)將家庭暴力引起的輕傷害案件排除在外。同時，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)強(qiáng)化對家庭暴力犯罪案件的立案監(jiān)督，防止家庭暴力案件有案不立情況的發(fā)生。法院應(yīng)當(dāng)成立專門的家事庭，專門審理家庭暴力案件。要賦予法官對家庭暴力預(yù)防和處置的權(quán)利和義務(wù)，如法官可以用判決書或書面通知，準(zhǔn)許原告獨(dú)立居住或免除同居義務(wù)、命令被告對原告為損害賠償?shù)嚷殭?quán)。

（作者單位：浙江富陽市人民檢察院）

注釋：

①法定分別財產(chǎn)制是在發(fā)生法定情形時夫妻財產(chǎn)制當(dāng)然改為分別財產(chǎn)制；宣告分別財產(chǎn)制是在發(fā)生法定情形時，法院應(yīng)當(dāng)事人申請宣告實(shí)行分別財產(chǎn)制。

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