案例：鐘某等6名女農(nóng)民工于2004年6月進(jìn)入某公司，勞動(dòng)合同一年一簽。2008年6月，公司考慮到鐘某等人懂技術(shù)、有能力，決定繼續(xù)留用這六個(gè)人。但基于2007年新出臺(tái)的《勞動(dòng)合同法》規(guī)定連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同的，如用A單位決定繼續(xù)雇傭勞動(dòng)者，則應(yīng)當(dāng)與其訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。為此，該公司與勞務(wù)派遣部門(mén)協(xié)商，先將鐘某等六人納入勞務(wù)派遣部門(mén)管理。再由勞務(wù)派遣部門(mén)將其派遣到該公司工作。這樣，既能繼續(xù)用工，又避免了與勞動(dòng)者簽訂無(wú)固定期限合同。請(qǐng)問(wèn)該公司的這種做法合法有數(shù)嗎?

分析：本案勞務(wù)派遣合同是無(wú)效的。如該用人單位決定繼續(xù)雇傭鐘某等人，則鐘某等人有權(quán)要求與公司訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。

首先，本案不屬于實(shí)質(zhì)意義上的勞務(wù)派遣。勞務(wù)派遣是指用人單位根據(jù)工作實(shí)際需要，向勞務(wù)派遣部門(mén)提出所用人員的標(biāo)準(zhǔn)條件和工資福利待遇等，勞務(wù)派遣部門(mén)通過(guò)查詢(xún)勞務(wù)庫(kù)資料及各招聘儲(chǔ)備人才中心等手段搜索合格人員，經(jīng)嚴(yán)格篩選，把人員名單送交用人單位。用人單位進(jìn)行選擇并確定后，與派遣部門(mén)簽訂勞務(wù)租賃(派遣)協(xié)議，派遣部門(mén)和被聘用人員簽訂聘用合同。而本案卻是由公司將自己的人員交由勞務(wù)派遣部門(mén)，再由勞務(wù)派遣部門(mén)“派遣”到公司，既不存在公司提出用人要求、在勞務(wù)派遣部門(mén)提供的人選中選擇并確定人員，也不存在勞務(wù)派遣部門(mén)搜索、篩選。

其次，本案勞務(wù)派遣合同沒(méi)有法律約束力。一方面，《勞動(dòng)合同法》第六十六條規(guī)定“勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。”鐘某等人已在所在的工作崗位連續(xù)工作4年，不屬于臨時(shí)性的工作崗位，不能實(shí)施勞務(wù)派遣。另一方面，公司將鐘某等人推向勞務(wù)派遣部門(mén)，再由勞務(wù)派遣部門(mén)“派遣”回公司，其目的不僅是繼續(xù)用工而又避免與鐘某等人簽訂無(wú)固定期限合同，而且還在于一旦發(fā)生勞動(dòng)每議，可將責(zé)任推給勞務(wù)派遣部門(mén)，這是以合法形式掩蓋非法目的。再一方面，無(wú)效勞動(dòng)合同包括以下勞動(dòng)合同情形：(1)違反法律、行政法規(guī)的勞動(dòng)合同；(2)損害國(guó)家、集體或他人利益的；(3)采取欺詐、威脅等手段訂立的勞動(dòng)合同；(4)限制或侵害當(dāng)事人一方基本權(quán)利的。而本案存在違反法律、損害鐘某等人利益、限制或侵害鐘某等人權(quán)利的情形。

再次，如公司決定繼續(xù)雇傭鐘某等人，則其必須與鐘某等人簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第十四條之規(guī)定，在鉀某等人同意訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，又不具有例外情形的情況下，公司，必須無(wú)條件與其訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。

江西省興國(guó)縣人民法院程成