[摘 要]法律保留原則是依法行政的核心理念，在我國，法律保留原則已得到運用與體現(xiàn)，但也存在著許多的不足，需要進(jìn)一步檢討和修正，以更好的發(fā)揮法律保留原則在行政實踐中的作用。

[關(guān)鍵詞]法律保留 權(quán)利 立法 行政

作者簡介：夏偉亮（1981-），男，籍貫山東，上海大學(xué)法學(xué)院，憲法與行政法方向。

法律保留原則是指對于影響人民自由權(quán)利之重要事項，沒有法律之明確授權(quán)，行政機(jī)關(guān)即不能合法作成行政行為。故法律保留原則，也就是保留給法律去規(guī)定原則。法律保留原則作為依法行政的核心理念，在我國自引進(jìn)后，在立法、執(zhí)法中日益受到重視，并在實踐中得到應(yīng)用，但是依然存在著許多的缺失與不足。

一、法律保留原則在我國法律中的體現(xiàn)

法律保留原則在我國立法、執(zhí)法中日益受到重視。特別是2007年開始實施的《立法法》對應(yīng)該由全國人民代表大會及其常委會行使的立法權(quán)作了較為全面、系統(tǒng)的列舉，這些都表明法律保留原則在我國已經(jīng)有了廣泛的實踐，此外，法律保留原則在《行政處罰法》、《行政許可法》等單行法律中也有了相應(yīng)的規(guī)定。

《立法法》以憲法為基礎(chǔ)，第一次以法律的形式對法律保留原則作了全面完整、具體明確的規(guī)定。其中第8條規(guī)定了只能制定法律的絕對保留事項。第9條規(guī)定了相對保留的事項。第10條進(jìn)一步規(guī)定，授權(quán)決定應(yīng)當(dāng)明確授權(quán)的目的、范圍，被授權(quán)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照授權(quán)目的和范圍行使該項權(quán)力。被授權(quán)機(jī)關(guān)不得將該權(quán)力轉(zhuǎn)授給其他機(jī)關(guān)。

此外，《行政處罰法》根據(jù)現(xiàn)代行政法中的法律保留原則，對其中限制人身自由處罰只實行絕對保留，其他處罰則根據(jù)不同的情形作了相對保留的規(guī)定。2004年7月1日實施的《行政許可法》也在法律保留方面邁出了可喜的一步。其重要表現(xiàn)就是在行政許可事項以及設(shè)定主體上比較好地貫徹了法律保留原則。

二、我國法律保留原則存在的不足

雖然法律保留原則在我國已得到運用和發(fā)展，但是這種運用還很存在很多不足，主要表現(xiàn)在：

首先，公民的基本權(quán)利和自由難以得到切實保障。我國憲法雖然十分重視對公民基本權(quán)利的規(guī)定，但卻并未明示它屬于法律保留的范圍。而《立法法》對基本權(quán)利的保留僅限于侵害保留，且范圍極窄，沒有對基本權(quán)利保留的一般規(guī)定。該法規(guī)定，對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰，屬于法律“絕對保留”；而對非國有財產(chǎn)的征收則屬于法律的“相對保留”，而對政治權(quán)利的保障甚至沒有列入“相對保留”的事項。這就意味著，公民的言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威自由可以被行政機(jī)關(guān)的授權(quán)立法限制；公民的平等權(quán)、宗教信仰自由、社會經(jīng)濟(jì)權(quán)利等重要的基本權(quán)利被排除在法律保留事項以外。此外，由于對非國有財產(chǎn)的征收則屬于法律的“相對保留”，目前反應(yīng)普遍強(qiáng)烈的房屋拆遷及其補(bǔ)償這一涉及到相對人基本財產(chǎn)權(quán)利的行為，還是以行政機(jī)關(guān)自己制定的規(guī)則為準(zhǔn)則，造成了大量侵害行政相對人合法權(quán)益和財產(chǎn)權(quán)利的事情發(fā)生。

其次，立法上存在不足，無法防范行政立法越權(quán)?！读⒎ǚā返?條僅將犯罪和刑罰、對公民政治權(quán)利的剝奪和限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰、司法制度等事項列為“絕對保留”事項?！读⒎ǚā穬H把對政治權(quán)利的“剝奪”列為法律絕對保留事項，由于用詞上的含混與模糊，從而為行政機(jī)關(guān)對涉及公民政治權(quán)利的立法以及限制打開了一個“合法”的廣闊空間。鑒于行政權(quán)的先天擴(kuò)張性，在沒有嚴(yán)格控制的情形下，模糊的權(quán)力邊界實際上就等于沒有邊界。由于法律保留的范圍界定模糊，將使行政機(jī)關(guān)獲得本不屬于其行使的權(quán)力，或使其合法性存有爭議的權(quán)力合法化，必然導(dǎo)致立法實踐中往往不同層次的法律規(guī)范將不屬于自身的立法事項納入其規(guī)范的內(nèi)容之中，從而造成法律規(guī)范體系的混亂，損害法制的統(tǒng)一與尊嚴(yán)。

再次，無法防止立法懈怠?！胺杀Ａ簟钡墓δ苡袃蓚€方面：一是防止行政機(jī)關(guān)侵犯代議機(jī)關(guān)的立法權(quán)；二是防止代議機(jī)關(guān)的立法懈怠?！胺杀Ａ簟狈秶鷥?nèi)的事項對于立法機(jī)關(guān)而言是一項立法義務(wù)，義務(wù)是不可以隨便轉(zhuǎn)嫁的。但就《立法法》的表述而言，已經(jīng)將其表述為一項“權(quán)力”。只要是“第八條規(guī)定的事項尚未制定法律”，全國人民代表大會及其常務(wù)委員會都可以將“相對法律保留”范圍內(nèi)的事項授權(quán)國務(wù)院立法。如果說全國人民代表大會及其常務(wù)委員會的立法懈怠還可以有國務(wù)院“查漏補(bǔ)缺”的話，那么，國務(wù)院的立法懈怠幾乎就“無藥可救”了。

最后，我國法律保留缺乏相應(yīng)的制度保障，造成有關(guān)規(guī)范公然違反法律保留原則。長期以來，我們忽略法律保留原則研究，沒有意識到法律保留原則本身同樣也需要其他法律制度與程序加以保障，從而導(dǎo)致法律保留原則在我國行政法治實踐中的作用非常有限，同時在存在某些規(guī)范和制度公然違反法律保留原則而得不到修正。如我國的勞動教養(yǎng)制度顯然違背了法律保留原則，而且是違背了法律保留中的絕對保留，但是由于我國缺乏違憲審查制度，而一直得不到修正。

三、完善我國法律保留原則的構(gòu)想

法律保留原則作為行政法的一個基本原則和核心要素，應(yīng)該對整個行政法起著精神貫徹和實踐指導(dǎo)作用，但是在我國卻沒有起到應(yīng)有的作用。為了更好的發(fā)揮法律保留原則的規(guī)制行政權(quán)力、保證公民基本權(quán)利和自由的作用，筆者認(rèn)為應(yīng)從以下幾方面進(jìn)行完善：

（一）要重視和加強(qiáng)對法律保留原則的理論研究。

我國目前行政法理論界對法律保留原則重視不夠，行政法教科書和著作即使提出法律保留原則，也是把它作為依法行政原則的附屬原則。行政法學(xué)界應(yīng)充分認(rèn)識到法律保留原則對規(guī)范制約行政權(quán)所起的重要作用，把行政法律保留作為行政法的一個基本原則，在借鑒國外成熟理論的基礎(chǔ)上，加緊對法律保留原則的本土化研究，為該原則在行政領(lǐng)域的立法與執(zhí)法實踐提供充分的理論支撐。

（二）在立法上應(yīng)確立“法律保留”原則。

首先，對立法機(jī)關(guān)的“授權(quán)”行為要設(shè)定限制規(guī)則，立法機(jī)關(guān)在授權(quán)其他機(jī)關(guān)“立法”時，要有授權(quán)標(biāo)準(zhǔn)、授權(quán)時限和監(jiān)督機(jī)制的規(guī)定，否則，授權(quán)無效；其次，確立“不得授權(quán)”原則，即按照法律保留的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)該由立法機(jī)關(guān)自己制定規(guī)則的，立法機(jī)關(guān)不得授權(quán)其他機(jī)關(guān)去制定。再次，加強(qiáng)對“行政立法”的清理規(guī)范上作，及時清理廢與“法律保留”相抵觸的規(guī)范性文件，做好“事前預(yù)防”上作，同時，加快重要行政領(lǐng)域的立法和完善工作，尤其是行政強(qiáng)制、行政許可、行政征收等行政領(lǐng)域。

（三）建立和完善對法律保留原則的法律保障制度。

為了為了捍衛(wèi)公民的基本權(quán)利，有效規(guī)制行政權(quán)，應(yīng)當(dāng)盡快建立切實有效的違憲審查與法律監(jiān)督制度，賦予公民憲法訴愿的權(quán)利，使我國的法律保留由宏大的制度安排轉(zhuǎn)化為具體實質(zhì)的法治，以建構(gòu)起法律保留的有效保障機(jī)制。

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