沈秋濤

中圖分類號：F830 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

內(nèi)容摘要：基金份額持有人大會制度是我國契約型證券投資基金治理結(jié)構(gòu)的一個重要組成部分，但由于基金持有人的高度分散性和流動性，導(dǎo)致其很少愿意出席基金持有人大會并對基金運作過程中的重大事項作出決議。為了完善基金份額持有人大會制度，本文針對現(xiàn)行基金持有人大會制度存在的缺陷，提出了設(shè)立基金監(jiān)管委員會作為基金持有人大會常設(shè)機(jī)構(gòu)的構(gòu)想，并設(shè)計了相應(yīng)的基金監(jiān)管人制度。

關(guān)鍵詞：基金持有人大會 監(jiān)管委員會 監(jiān)管人

我國的《證券投資基金法》創(chuàng)立了保護(hù)投資者利益的基金份額持有人大會（簡稱“持有人大會”）制度，為基金持有人行使對基金管理人的監(jiān)督權(quán)提供了法律依據(jù)，但從我國的實踐看，由于基金持有者人數(shù)眾多，且具有高度的分散性和流動性、對參與持有人大會往往采取“搭便車”和“理性冷漠”的態(tài)度，因此，缺乏參與基金治理的積極性，使基金持有人大會制度往往只流于形式。由于基金份額持有人大會不是一個常設(shè)機(jī)構(gòu)，只有當(dāng)基金管理人出現(xiàn)嚴(yán)重失職或違法、違規(guī)時，持有人大會才能以多數(shù)決議將其撤換，因此，持有人對基金管理人的監(jiān)督是事后的、有限的，帶有很大的滯后性和虛弱性。由此可見，目前的持有人大會制度沒有很好地發(fā)揮其保護(hù)基金投資者利益，需要盡快加以完善。

完善基金份額持有人大會制度的一個可行方案是設(shè)立一個基金持有人大會的常設(shè)機(jī)構(gòu)，并賦予其應(yīng)有的職權(quán)。持有人大會的常設(shè)機(jī)構(gòu)可取名為“基金監(jiān)管委員會”（簡稱 “監(jiān)管會”）。

監(jiān)管會的職責(zé)、權(quán)利與義務(wù)

監(jiān)管會可定位為基金持有人大會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，其主要職責(zé)就是行使對基金管理人和托管人的日常監(jiān)督權(quán)。它是基金持有人大會的組成部分，也是基金持有人的授權(quán)代表組織。

為了避免監(jiān)管會承擔(dān)超越其作為一個授權(quán)代表組織或執(zhí)行機(jī)關(guān)所能承擔(dān)的責(zé)任范圍，可以規(guī)定其所有的權(quán)利和義務(wù)均由持有人大會授予和約束，范圍在持有人大會所及的權(quán)利義務(wù)之內(nèi)。監(jiān)管會的具體職權(quán)義務(wù)可規(guī)定如下：

負(fù)責(zé)召集持有人大會并就基金持有人的提案組織表決；代表基金持有人與所選擇的基金管理人和托管人簽署有關(guān)的基金契約；審查基金管理人和托管人對基金財產(chǎn)管理運作的報告，并簽署發(fā)表同意公開披露的信息；對基金管理人和托管人提出咨詢和建議，必要時可聘請獨立公共會計師事務(wù)所對該基金賬戶進(jìn)行審計，或聘請律師事務(wù)所對基金管理人和托管人的行為發(fā)表法律意見，并向證券監(jiān)管部門報告。

選聘基金管理人和托管人。鑒于現(xiàn)有的管理人和托管人在基金發(fā)起和銷售中已做出了較大的貢獻(xiàn)，一般由監(jiān)管會作為全體基金持有人的法律信托代表，以監(jiān)管會的名義與管理人和托管人簽訂首期（例如三年期）委托合同?；鸪闪⒑?，若管理人或托管人未能盡職履行職責(zé)給基金持有人造成損失，則監(jiān)管會應(yīng)按照所簽訂的契約向其追償，并可向持有人大會提議更換管理人或托管人，由持有人大會或其臨時會議決議。

享有代表基金持有人對基金管理人（及其高級職員，如董事會成員或總經(jīng)理）的違法違規(guī)行為和嚴(yán)重失職造成基金資產(chǎn)重大損失的行為提起損害賠償訴訟的權(quán)利。這種權(quán)利代表了基金投資者的整體利益，當(dāng)受益人怠于通過訴訟追究管理人責(zé)任時，監(jiān)管會可依法行使代表訴訟提起權(quán)，使持有人大會的監(jiān)督作用真正對管理人具有較強(qiáng)的影響力，而使監(jiān)督不止流于形式。

監(jiān)管會成員的選聘、更替和薪酬設(shè)計程序

監(jiān)管會成員可稱為“基金監(jiān)管人”，由持有份額較多的基金持有人（簡稱：“大份額持有人”）推薦形成的“基金內(nèi)部監(jiān)管人”和外部選聘的“基金獨立監(jiān)管人”組成。在我國基金持有人的構(gòu)成中，機(jī)構(gòu)投資者占有一定比重，作為持有份額較多的機(jī)構(gòu)投資者與份額較少的個人投資者，他們通過召開持有人大會來監(jiān)督約束基金管理人的激勵是不同的。

理性的機(jī)構(gòu)投資者不可能僅依靠贖回基金的方式，來對不合格的基金管理人作出反應(yīng)，由于持有份額較多，在短時間內(nèi)大量減持勢必會影響基金凈值，從而最終影響機(jī)構(gòu)投資者的收益，因此，機(jī)構(gòu)投資者參與基金治理的激勵較強(qiáng)，由此監(jiān)管會必須為大份額持有人直接參與監(jiān)管預(yù)留空間，以維護(hù)其利益（當(dāng)然，大份額持有人也有權(quán)不參與監(jiān)管會）。作為基金主體的廣大持有份額較少的個人、機(jī)構(gòu)投資者，往往通過“用腳投票”（贖回或轉(zhuǎn)讓）的方式來表示對基金管理人的不滿，參與基金治理的激勵較弱，因此，監(jiān)管會的成員主體應(yīng)該由代表廣大基金持有人利益的基金獨立監(jiān)管人組成。

在由特定發(fā)起人發(fā)起設(shè)立證券投資基金后，應(yīng)由發(fā)起人和托管人召集大份額持有人（例如前十大持有人）召開基金份額持有人大會籌備會議，由大份額基金持有人推薦形成“基金內(nèi)部監(jiān)管人”；由發(fā)起人、托管人和大份額基金持有人共同組織向全社會公開招聘“基金獨立監(jiān)管人”。獨立監(jiān)管人和內(nèi)部監(jiān)管人共同組成基金監(jiān)管委員會，其人數(shù)可根據(jù)基金規(guī)模而定，一般設(shè)置為3～7人，其中獨立監(jiān)管人占2/3以上。由于大份額持有人可能發(fā)生不定期變化，因此其在監(jiān)管會的代表也應(yīng)適時作出調(diào)整。而獨立監(jiān)管人代表廣大投資人的利益且相對穩(wěn)定，因此監(jiān)管會主任也應(yīng)由獨立監(jiān)管人擔(dān)任。

在持有人大會審核批準(zhǔn)監(jiān)管會成員后，基金監(jiān)管人即成為基金持有人在法律上的利益代表，并負(fù)有相應(yīng)的權(quán)利與義務(wù)。在任職一定期限后，進(jìn)行換屆選舉，或者根據(jù)需要由基金持有人大會隨時進(jìn)行調(diào)整。若監(jiān)管人未能履行職責(zé)給基金持有人造成損失，則持有人大會可依據(jù)《信托法》向監(jiān)管人追償，全體成員承擔(dān)連帶責(zé)任（在具體決議事項中保留與決議不同意見的監(jiān)管人可免責(zé)），并可決議更換部分或全體監(jiān)管人。

監(jiān)管人應(yīng)獲得固定薪酬，還可建立一定的監(jiān)管人激勵機(jī)制，由持有人大會籌備會提議，經(jīng)持有人大會決議通過后實施。

基金監(jiān)管人資格的取得

證監(jiān)會應(yīng)該制定取得基金監(jiān)管人（包括基金內(nèi)部監(jiān)管人和獨立監(jiān)管人）任職資格的基本條件，統(tǒng)一組織考試，按照擇優(yōu)錄取的原則認(rèn)定資格。獲得資格的人員進(jìn)入基金監(jiān)管人信息庫，由大份額基金持有人、發(fā)起人和托管人在持有人大會籌備會期間進(jìn)行選聘，證監(jiān)會予以備案。如果基金獨立監(jiān)管人認(rèn)為自己與基金管理人的關(guān)系會影響今后獨立履行職責(zé)，應(yīng)主動上報證監(jiān)會，由證監(jiān)會決定其是否可以接受聘任。

對于故意隱瞞自己與基金發(fā)起人的關(guān)聯(lián)關(guān)系，接受聘任的基金獨立監(jiān)管人，一經(jīng)查實，證監(jiān)會應(yīng)解除其職務(wù)。對于與基金管理人或托管人串通，損害持有人利益的基金監(jiān)管人，證監(jiān)會應(yīng)取消其任職資格。基金監(jiān)管人的任職條件，應(yīng)滿足下列要求：是證券、金融、法律或?qū)徲嫹矫娴膶＜?；?年以上的證券從業(yè)經(jīng)歷；為人正直，有較高的社會聲譽(yù)；通過基金監(jiān)管人任職資格考試。

綜上所述，在證券投資基金持有人大會的基礎(chǔ)上設(shè)立其常設(shè)機(jī)構(gòu)——基金監(jiān)管委員會的構(gòu)想，是改善我國契約型基金治理結(jié)構(gòu)的有效嘗試，這種組織制度的創(chuàng)新具有簡便易行的特點，是一種法律調(diào)整成本低、基金組織結(jié)構(gòu)調(diào)整范圍小的改革方案，它將會為我國契約型基金的健康發(fā)展提供組織上的保證。

參考文獻(xiàn)：

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