張繼鋼

摘要:私分國有資產(chǎn)罪的主體在理論上存在爭議,在實(shí)踐中亦存在偏差。私分國有資產(chǎn)罪的設(shè)立,對防止國有資產(chǎn)流失、保證國有資產(chǎn)的保值增值無疑具有重要意義。然而私分國有資產(chǎn)罪畢竟是一種新的犯罪形式,在理解和適用上尚存在諸多問題,突出表現(xiàn)在該罪的主體方面。本罪是單位犯罪,應(yīng)適用單位犯罪訴訟程序。

關(guān)鍵詞:私分國有資產(chǎn)罪;單位犯罪;訴訟

中圖分類號:DF623文獻(xiàn)標(biāo)志碼:A文章編號:1673-291X(2009)32-0168-02

私分國有資產(chǎn)罪是指國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體,違反國家規(guī)定,以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個人,數(shù)額較大的行為。私分國有資產(chǎn)罪的設(shè)立,對防止國有資產(chǎn)流失、保證國有資產(chǎn)的保值增值無疑具有重要意義。然而私分國有資產(chǎn)罪畢竟是一種新的犯罪形式,在理解和適用上尚存在諸多問題,突出表現(xiàn)在該罪的主體方面。筆者擬對私分國有資產(chǎn)罪的主體進(jìn)行探討,以期更好地理解和適用私分國有資產(chǎn)罪。

一、私分國有資產(chǎn)罪的犯罪主體是單位

最高人民法院、最高人民檢察院司法解釋將《刑法》第396條第1款罪名確定為私分國有資產(chǎn)罪。私分國有資產(chǎn)罪的主體是自然人還是單位,眾說紛紜,沒有形成共識。有觀點(diǎn)認(rèn)為是單位犯罪[1]①;有觀點(diǎn)認(rèn)為是自然人犯罪[2] ;還有觀點(diǎn)認(rèn)為是包括單位和自然人的雙重主體。[3]

筆者同意第一種觀點(diǎn),認(rèn)為私分國有資產(chǎn)罪是單位犯罪。

首先,從文理解釋來看。“國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體,違反國家規(guī)定,以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個人”表明,在這句話中,主語由國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體充當(dāng),謂語由違反和私分兩個動詞充當(dāng)。顯然,違反國家規(guī)定和將國有資產(chǎn)集體私分的行為或動作是主語實(shí)施的?？梢?刑法已明確將國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體等單位規(guī)定為犯罪行為的主體。

其次,從刑法分則條文要素來看。一般來說,刑法分則條文有罪狀和法定刑兩部分構(gòu)成,表現(xiàn)為“……的,處……”。前半句是罪狀的規(guī)定和描述,后半句是法定刑的規(guī)定。而罪狀是對具體犯罪構(gòu)成要件的描述。具體到私分國有資產(chǎn)罪,“國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體,違反國家規(guī)定,以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個人,數(shù)額較大的”,應(yīng)為私分國有資產(chǎn)罪的罪狀,是對私分國有資產(chǎn)罪犯罪全部構(gòu)成要件的描述:本罪在客觀方面表現(xiàn)為主體實(shí)施了違反國家規(guī)定,以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個人,數(shù)額較大的行為;主體是國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體;主觀方面表現(xiàn)為直接故意。“對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處……”應(yīng)為私分國有資產(chǎn)罪的法定刑。因此,從罪狀和法定刑看,即使刑法沒有直接使用“本罪是單位犯罪”的表述,可以推知刑法是將該罪規(guī)定為單位犯罪。

再次,從私分國有資產(chǎn)罪的歷史淵源來看。集體私分國有資產(chǎn)的實(shí)例時有發(fā)生,其社會危害性極大。在實(shí)踐中有的以貪污罪論處,有的以非罪論處,有的按違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律處理。私分國有資產(chǎn)以貪污罪論處的規(guī)定僅見于1988年1月21日全國人大常委會作出的《關(guān)于懲治走私罪的補(bǔ)充規(guī)定》第13條規(guī)定,處理走私案件沒收的財(cái)物和罰金、罰款收入,全部上交國庫,不得提留,不得私自處理。私分沒收的財(cái)物和罰金、罰款收入的,以貪污罪論處。修改前的刑法并無私分國有資產(chǎn)罪的規(guī)定。這導(dǎo)致在司法實(shí)踐中出現(xiàn)集體私分定罪難,難以做到罪責(zé)刑相統(tǒng)一。為了更好地解決這一司法難題,新刑法將私分國有資產(chǎn)罪從貪污罪中分離出來,從而具有了單獨(dú)的犯罪構(gòu)成特征。將該罪的主體規(guī)定為單位,以體現(xiàn)私分國有資產(chǎn)行為與貪污行為的差異。這更有利于在理論上闡明私分國有資產(chǎn)罪的犯罪主體應(yīng)是單位而不應(yīng)是自然人。

復(fù)次,從主客觀相統(tǒng)一的角度來看。刑法分則規(guī)定的犯罪是否屬于單位犯罪,判斷的標(biāo)準(zhǔn)只有一條:即該犯罪行為是否由單位決策機(jī)構(gòu)研究決定或者由負(fù)責(zé)人員決定實(shí)施。該標(biāo)準(zhǔn)從主客觀相統(tǒng)一的角度體現(xiàn)了單位犯罪的整體性:主觀上是單位整體意志的體現(xiàn),客觀上行為由單位整體運(yùn)作。私分國有資產(chǎn)的決定,是通過其直接負(fù)責(zé)的主管人員或其他直接責(zé)任人員集體研究、決策,或者全體成員集體表決,從而上升為整體意志最終形成單位的意志;私分國有資產(chǎn)是一種單位整體運(yùn)作的行為,國有單位有著一套獨(dú)立且完善的財(cái)務(wù)管理制度,將國有資產(chǎn)私分而沒有得到單位全體人員或絕大多數(shù)人員的認(rèn)可幾乎不現(xiàn)實(shí),私分國有資產(chǎn)不是某一個人或者某幾個人能全部實(shí)施的。[4]

最后,從持本罪是自然人犯罪或者本罪包括單位和自然人雙重主體觀點(diǎn)來看,其理由并不充分甚至是站不住腳的。以本罪缺少為單位謀取非法利益的要件和本罪在處罰上只適用單罰制為由否認(rèn)本罪是單位犯罪,其立論理由欠充分:雖然單位犯罪多數(shù)是為了牟取不法利益,但法律并沒有將“為單位牟取利益”規(guī)定為單位犯罪的必要的構(gòu)成要件,且從行為結(jié)果限定行為本身存在邏輯錯誤;雖然對單位犯罪的處罰以雙罰制為原則,但也同時規(guī)定了單罰制,因此,對私分國有資產(chǎn)罪的處罰采用單罰制,符合刑法第31條“本法分則和其他法律另有規(guī)定的。依照規(guī)定”的精神,畢竟本罪中因單位成員私分國有財(cái)產(chǎn)是為自然人牟取利益,單位成為受害者,且根據(jù)刑法條文只追究個人刑事責(zé)任的規(guī)定推導(dǎo)出自然人犯罪的結(jié)論,犯了邏輯上的錯誤。此外,在自然人構(gòu)成犯罪也是以單位符合犯罪構(gòu)成的前提下,認(rèn)為私分國有資產(chǎn)罪包括自然人和單位兩個主體的觀點(diǎn)顯然不符合刑法規(guī)定:因?yàn)樾谭ǖ?0條中單位犯罪的主體只能是單位;既然犯罪的主體是自然人和單位,那實(shí)際上就是單位在與本單位的職工進(jìn)行共同犯罪,這不僅不可能[5],也和刑法第396條的規(guī)定相違背。

二、私分國有資產(chǎn)案件應(yīng)適用單位犯罪訴訟程序

私分國有資產(chǎn)罪不僅在實(shí)體理解上存在爭議,在程序適用上同樣存在偏差。筆者接觸到幾起私分國有資產(chǎn)案件,公訴機(jī)關(guān)均以自然人為被告起訴到法院,法院也對自然人進(jìn)行審判①。筆者認(rèn)為,私分國有資產(chǎn)罪是單位犯罪,對于私分國有資產(chǎn)案件應(yīng)適用單位犯罪案件訴訟程序②,而不應(yīng)該以自然人犯罪追訴和審判。

在單位犯罪案件訴訟程序中,必然涉及被告人的問題,即以誰為被告的問題。具體到私分國有資產(chǎn)案件,如前所述,私分國有資產(chǎn)罪是單位犯罪,但該罪實(shí)行單罰制,僅處罰自然人,即僅處罰應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的直接負(fù)責(zé)的主管人員或其他直接責(zé)任人員。在犯罪主體和刑事責(zé)任承擔(dān)主體不一致的情況下,私分國有資產(chǎn)案件究竟應(yīng)將誰作為被告:是以單位為被告,還是以自然人為被告,抑或是以單位和自然人為共同被告?現(xiàn)行刑事訴訟法對此沒有規(guī)定,但最高人民法院和最高人民檢察院在司法解釋中均有所涉及。最高人民法院《刑事訴訟法解釋》規(guī)定:“人民法院審理單位犯罪案件……還應(yīng)當(dāng)審查起訴書中是否列明被告單位的名稱、住所地以及代表被告單位出庭的訴訟代表人的姓名、職務(wù)、通訊處。未按規(guī)定列明的,應(yīng)當(dāng)按……辦理?！弊罡呷嗣駲z察院《刑事訴訟規(guī)則》第281條規(guī)定:“人民檢察院作出起訴決定后,應(yīng)當(dāng)制作起訴書……如果是單位犯罪,應(yīng)寫明犯罪單位的名稱,所在地址,法定代表人或代表的姓名、職務(wù);如果還有應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的‘直接負(fù)責(zé)的主管人員或其他直接責(zé)任人員應(yīng)當(dāng)按上述被告人基本情況內(nèi)容敘寫?！笨梢钥闯?對于單位犯罪的,應(yīng)列單位為被告;對于有應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的“直接負(fù)責(zé)的主管人員或其他直接責(zé)任人員”的,則列該直接負(fù)責(zé)的主管人員或其他直接責(zé)任人員為被告。列單位為被告無疑是正確的,但問題是能否列應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的“直接負(fù)責(zé)的主管人員或其他直接責(zé)任人員”為被告?筆者認(rèn)為,私分國有資產(chǎn)罪作為單位犯罪,就已經(jīng)排除了將自然人作為被告。被告人是一種稱謂,它有著特定含義。被告人是對涉嫌犯罪而受到刑事追訴的人的一種稱謂,是被公訴機(jī)關(guān)指控犯有某種罪行進(jìn)而由法院決定進(jìn)行審判的人[6]。

關(guān)于將私分國有資產(chǎn)罪作為自然人犯罪起訴的案件如何處理?筆者認(rèn)為,法院可以建議公訴機(jī)關(guān)補(bǔ)充起訴私分國有資產(chǎn)的單位;如果公訴機(jī)關(guān)堅(jiān)持以自然人起訴的,法院可以在認(rèn)定私分國有資產(chǎn)單位構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪(僅在判決書中進(jìn)行分析認(rèn)定,但不做有罪宣告)的前提下,應(yīng)根據(jù)庭審查明的事實(shí),依法確定其是否屬于私分國有資產(chǎn)犯罪中的直接負(fù)責(zé)的主管人員或其他直接責(zé)任人員,對應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的直接負(fù)責(zé)的主管人員或其他直接責(zé)任人員判處相應(yīng)刑罰;也可以作出指控罪名不成立的無罪判決。在沒有認(rèn)定私分單位構(gòu)成犯罪的前提下,直接處罰直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,師出無名;直接認(rèn)定單位內(nèi)部的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪進(jìn)而進(jìn)行處罰,更是難以想象。

關(guān)于將私分國有資產(chǎn)罪做為單位犯罪起訴的案件的處理。對私分國有資產(chǎn)的單位定罪并做有罪宣告。對私分國有資產(chǎn)單位定罪并宣告,是對單位行為的一種法律上的否定評價,它會使單位的名譽(yù)、機(jī)會及其他權(quán)益受到損害,從而達(dá)到控制和預(yù)防此類犯罪的目的。對私分國有資產(chǎn)單位中應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的直接負(fù)責(zé)的主管人員或其他直接責(zé)任人員判處刑罰。

參考文獻(xiàn):

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[6]陳光中.刑事訴訟法[M].北京:北京大學(xué)出版社,高等教育出版社,2002.

責(zé)任編輯 杜 娟