劉繼紅　劉　鵬

在影響日益加劇的國際金融危機下,企業(yè)出口增速下降,面臨更多貿(mào)易保護壁壘;境外投資企業(yè)業(yè)績下滑,經(jīng)營成本上升;國際商品市場價格下跌,中國企業(yè)原材料成本下降;國際金融市場動蕩,外匯衍生品的風險上升等,律師如何幫助企業(yè)守法經(jīng)營的同時理性應對、渡過難關呢?

一是律師應幫助企業(yè)詳細分析了金融危機帶來的影響,建議企業(yè)通過及時追討欠款、慎重賒欠、規(guī)范簽約、建立信用管理體系等方法應對危機,并利用《破產(chǎn)法》規(guī)定的公司重整制度,積極實施公司拯救計劃,避免企業(yè)不必要的破產(chǎn)。

我們的建議是:要充分利用融資渠道的多元性,根據(jù)各個方式的優(yōu)缺點所在,綜合搭配,分散風險。例如,以銀行貸款為基礎,吸收新股東、發(fā)行公司債券和民間借貸相結合,既要避免單純依賴某個渠道導致一損俱損,又要防止因債務融資與股權融資之比過高而給企業(yè)今后的總資產(chǎn)增長帶來不利影響。在采取增資擴股或引進戰(zhàn)略投資者的方式時,除了需要符合法律和國家利益的要求外,還要特別重視合作協(xié)議的談判和制定。既要在初始股權結構設置上確保絕對控股或相對控股地位,也要考慮到將來控制權可能旁落的風險。企業(yè)一定要在專業(yè)人士的幫助下,不懼談判煩瑣漫長,詳細討論每一個條款甚至用詞,通過建立合理的股權結構和治理模式、設定必要的約束條件等方法,保障自身權益,避免落入對方的法律陷阱,喪失企業(yè)控制權。還要特別提醒企業(yè)的是,無論采用何種融資方式,都一定要在法律規(guī)定的范圍內進行,千萬不要為了獲得資金,采取虛構交易、偽造文件等方式違法套取貸款,也不要不按法律規(guī)定的條件和程序,發(fā)行公司債券和股票,私自募集資金,以免落入“非法吸收公眾存款”、“擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券”等刑事犯罪的泥潭。

二是幫助企業(yè)對外簽屬經(jīng)營合同,為企業(yè)依法決策提供法律支撐。并為企業(yè)出具法律意見書,審查合同文本是否合法,加強企業(yè)抵御各種風險能力,為企業(yè)當好參謀。就企業(yè)如何依法妥善處理與消費者、同業(yè)競爭者的法律關系進行了指導。

為了防范上述法律風險,本文提供如下建議:

(1)審查對方簽約人的資格。合同法規(guī)定,合同經(jīng)法定代表人簽字或單位公章生效。因此,這類人員簽訂合同無須另外授權,并且其超越權限訂立的合同,除相對人知道或應當知道的外,該合同是有效的。但并不能因為是法定代表人簽訂合同就可以掉以輕心,應要求其出示身份證件,與《營業(yè)執(zhí)照》上的姓名相核對。在簽約人為委托代理人時,要審查是否其有授權委托書或單位介紹信,審查時注意授權是否清楚,權限的范圍及是否已失效。

相對的,如果企業(yè)自身對法定代表人及其他組織的負責人更換的,一定要及時以書面方式告知客戶并保留好相關的憑證;給業(yè)務員出具的授權委托書或介紹信的時間和權限一定要明確。特別注意,解聘業(yè)務員的時候最好的方式就是給長期聯(lián)系的客戶進行一個書面通知及對方確認函。

(2)締約前嚴格審查合同內容(主要條款),預留余地。一方面,合同條款的內容盡量做到完備、明確、均衡。對于雙方協(xié)商確定的合同,要按照合同法的規(guī)定寫明包括當事人的名稱或姓名和住所、合同標的、數(shù)量(數(shù)量一定要準確,包含合理損耗)質量(標準明確,驗收條款)、價款及支付方式、履行期限、地點和方式、違約責任和解決爭議的方法;對于對方提供的格式合同,一定要請企業(yè)法務人員或專業(yè)律師進行審查并修改,不要為了爭取訂單草率簽訂權利義務配置極不均衡甚至暗藏陷阱的合同。

另一方面,由于金融危機的影響,市場波動比較大,存在無法預知的風險,因此,企業(yè)在制定合同時,最好通過條款的設計預留解約余地,例如約定己方可以解除合同的條件,或限制違約金的金額和適用,這樣即使將來出現(xiàn)無法履行的情況,也可以通過解約條款順利脫身,而不至于被高額違約金所桎梏。另外,盡職調查中不可能達到每個細節(jié),文件也存在著虛假的可能,因此除了確保關鍵方面正確外,還要設置兜底條款或要求對方作出陳述及保證,以求周全。

三是,幫助企業(yè)依法維權。減少或避免企業(yè)在經(jīng)營活動中造成的不應該的經(jīng)濟損失,服務企業(yè)在經(jīng)營中的對外合同、業(yè)務合同、經(jīng)營活動和勞務合同的審查與起草。應對決策后出現(xiàn)的應訴案件,雙方的爭議,律師代表企業(yè)出庭應訴。

四是在企業(yè)依法經(jīng)營中,幫助企業(yè)依法創(chuàng)新,在市場經(jīng)濟,法治經(jīng)濟中實現(xiàn)企業(yè)利益的最大化,對企業(yè)的產(chǎn)品定位,產(chǎn)品質量管理,流程管理,經(jīng)營理和內部管理等,在法律的指導下進行。對企業(yè)員工、專業(yè)技術人員、領導者進行法治教育,培養(yǎng)決策層的依法決策,領導層的依法管理和遵紀守法意識。

五是律師服務于企業(yè)的訴訟業(yè)務,依法解決協(xié)調勞資雙方的矛盾,經(jīng)濟糾紛,律師能更好地起到消防員和滅火器的作用。律師能更好地運用法律知識,為企業(yè)在經(jīng)營中遇到的涉法涉訴問題進行法律服務。更好地維護企業(yè)的合法權益,維護企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展,為企業(yè)挽回和避免不必要經(jīng)濟損失。

律師建議:1.企業(yè)若需裁員,應當在充分理解法律規(guī)定的基礎上,提前制定詳細的實施計劃,以使裁員行為在實體和程序上都合理、合法。

我們的勞動合同法雖然嚴格,但還是給企業(yè)留下了許多自主的空間的。企業(yè)管理者一定要利用好法律規(guī)定,對擬裁減員工的情況做一個詳細的調查,選擇成本最小的裁員方式,絕不可莽然冒進,不顧員工實際情況,搞一刀切。否則,即使當時省了事,將來也很可能面對大量的仲裁或訴訟,反而增加了企業(yè)的負累。

2.企業(yè)在實施裁員過程中,一定要養(yǎng)成良好的證據(jù)搜集習慣。

如前所述,法律對裁員的程序有相當嚴格的規(guī)定,且主要的舉證責任都是由企業(yè)來承擔的。因此,裁員的實施者必須充分認識到證據(jù)的重要性,堅持裁員計劃擬定的的詳細流程,制作、獲取并妥善保管諸如有效的工會/職工大會決議、有勞動行政部門簽收的備案報告、有勞動者簽章的領款證明、離職證明等相關程序性文件,以備不時之需。

3.企業(yè)在面對個別員工的勞動仲裁或訴訟的時候,一定要理性對待,妥善解決。不要用過于強硬的態(tài)度來激化矛盾,以免導致更大規(guī)模的集體訴訟。

金融危機以來,多家企業(yè)受到?jīng)_擊,從可靠性論證、融資引資,招標投標、征地拆遷、工程建設到運營都會涉及大量的法律事務,存在諸多法律風險,經(jīng)營狀況不斷下滑,甚至面臨破產(chǎn)。在這次危機中讓我們看到了法律的重要性,律師的作用不容忽視。在這場危機中律師應盡自己最大的努力幫助企業(yè)出謀劃策。為企業(yè)的債務危機制定化解方案,處理企業(yè)的各類債務糾紛,為企事業(yè)規(guī)避商業(yè)風險,促使各方積極履行義務,為企業(yè)化解債務危機提供法律服務,充分發(fā)揮律師防范和化解經(jīng)營風險的服務功能,幫助企業(yè)渡過難關。(編輯/劉佳)