吳偉生

摘要 隨著經(jīng)濟(jì)體制的改革和市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,我國社會(huì)處于一個(gè)由農(nóng)業(yè)社會(huì)向工業(yè)社會(huì)的轉(zhuǎn)軌期,這也即是現(xiàn)代化進(jìn)程。而新型犯罪的層出不窮正是現(xiàn)代化進(jìn)程中必須付出的代價(jià)。為了應(yīng)對這些新型犯罪,我國通過在原刑法典的基礎(chǔ)上頒布修正案的方式,以實(shí)現(xiàn)抗制犯罪的目的。但是,不斷增加的修正案所帶來的犯罪圈的無限擴(kuò)大似乎違背了刑法謙抑性之精神,也與當(dāng)前提出的構(gòu)建和諧社會(huì)的提法相左。

關(guān)鍵詞 刑法修正案 犯罪圈的動(dòng)態(tài)變化 刑法謙抑性

中圖分類號(hào):D914文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A文章編號(hào):1009-0592(2009)11-377-07-01

自1997年刑法頒布以來,我國在1998年頒布了一個(gè)單行刑法,又在其后的十年中先后頒布了7個(gè)刑法修正案,以適應(yīng)與犯罪做斗爭的需要?？梢娢覈谭ㄐ薷闹饕峭ㄟ^頒布刑法修正案的模式來進(jìn)行的。從歷次刑法修正案修改的內(nèi)容來看,修正案主要是增設(shè)新罪以及變更原罪名的犯罪構(gòu)成要件,而鮮見廢除某項(xiàng)罪名的情況。也就是說,刑法修正案造成了犯罪圈的不斷擴(kuò)大,越來越多的不當(dāng)行為被納入了刑法范疇。但從犯罪圈變化的本質(zhì)來看,犯罪化只能是其中一個(gè)方面,非犯罪化也同樣是犯罪圈變化的題中應(yīng)有之意。也就是說,犯罪圈應(yīng)該處于一個(gè)動(dòng)態(tài)變化的過程之中,隨著刑法的現(xiàn)代化新型犯罪將不斷產(chǎn)生,但同時(shí)也會(huì)有一些過時(shí)的罪名或者在司法實(shí)踐中幾乎從來用不到的罪名被逐漸剔除出去。所以盡管在短期看來,犯罪圈似乎有明顯擴(kuò)大的趨勢,但從長遠(yuǎn)來看,犯罪圈應(yīng)該在寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策下保持動(dòng)態(tài)平衡,有進(jìn)有出,不會(huì)絕對擴(kuò)大或減少。

那么,如何限定犯罪圈的“進(jìn)出標(biāo)準(zhǔn)”將是一個(gè)非?，F(xiàn)實(shí)的話題。制定一個(gè)嚴(yán)格的“進(jìn)出標(biāo)準(zhǔn)”,符合標(biāo)準(zhǔn)的才準(zhǔn)進(jìn),不符合標(biāo)準(zhǔn)的堅(jiān)決出,這樣的刑法修正才更趨于理性。那么,這樣的標(biāo)準(zhǔn)該是什么呢?我們知道,刑法作為一種最嚴(yán)厲的處罰手段,不到迫不得已不能使用。根據(jù)陳興良教授的觀點(diǎn),某種不當(dāng)行為符合以下情形之一時(shí),就不具有運(yùn)用刑罰的不可避免性:1.可替代性。也就是說,當(dāng)某種不當(dāng)行為發(fā)生以后,如果用非刑罰的手段,比如道德譴責(zé)、民事制裁、治安處罰等手段也能夠起到有效預(yù)防和懲罰的效果的話,那么就沒有必要?jiǎng)佑眯塘P措施。刑罰的適用具有最后性,只有在窮盡其他所有手段之后都無法實(shí)現(xiàn)懲戒之目的時(shí),才對其施加刑罰。2.無效果。所謂無效果,就是指對某種不當(dāng)行為采取刑罰措施無法產(chǎn)生預(yù)防和控制犯罪的預(yù)期目標(biāo)。比如行為人是精神病患者的情況下,他們對于自己行為的性質(zhì)并不清楚,也無法建立起行為與懲罰之間的必然聯(lián)系的認(rèn)識(shí),對他們施加刑罰除了給他們帶來痛苦之外,不能起到任何其他的效果。所以在懲罰無效果的情況下,就不應(yīng)當(dāng)把這類行為納入刑法范疇,通過其他手段進(jìn)行適當(dāng)?shù)目刂凭涂梢粤恕?.成本高昂。盡管我們不是很愿意在刑事立法與司法中進(jìn)行完全功利化的考慮,但在當(dāng)前犯罪數(shù)量激增而司法資源有限的情況下,投入與產(chǎn)出的考量變得十分有必要了。如果對于一個(gè)輕微的不當(dāng)行為,需要國家投入大量的人力、物力、財(cái)力才能實(shí)現(xiàn)有效抗制的目的,這不僅是不經(jīng)濟(jì)的,也是一種實(shí)質(zhì)上的不公正。上述三種情況基本上確定了犯罪圈的“進(jìn)出”標(biāo)準(zhǔn),當(dāng)某種行為符合上述特征時(shí)就不能劃入犯罪圈,已經(jīng)劃入的也應(yīng)當(dāng)將其排除出去。

在目前的情況下,犯罪圈持續(xù)擴(kuò)大的趨勢已經(jīng)引起了倡導(dǎo)刑法謙抑性的學(xué)者的警惕。十年來頒布的7個(gè)刑法修正案無一不是在擴(kuò)大犯罪圈方面有相當(dāng)積極的表現(xiàn),很多種新類型犯罪被劃入犯罪圈,還有相當(dāng)一部分罪名的構(gòu)成要件被擴(kuò)大適用了。而在剔除舊罪方面,刑法修正案毫無作為。這種局面令人擔(dān)憂。如果犯罪圈的擴(kuò)大繼續(xù)保持長盛不衰的勢頭的話,我們的刑事法網(wǎng)將會(huì)變得過于嚴(yán)密,國家對公民的行為過于苛責(zé),這顯然不利于和諧社會(huì)的構(gòu)建。刑法謙抑性的精神要求我們動(dòng)用最少的刑事資源,去解決盡量多的刑事糾紛,同時(shí)要求刑法盡量表現(xiàn)出謙卑的姿態(tài),只有萬不得以方可“亮劍”。整個(gè)社會(huì)不會(huì)有刑罰泛濫的情況,犯罪被控制在一個(gè)合理的限度之內(nèi)。倡導(dǎo)刑法謙抑性的學(xué)者認(rèn)為,刑法不可能全面保護(hù)所有的社會(huì)關(guān)系,也不可能懲罰全部的危害行為。歷史證明,嚴(yán)刑峻罰多是歷代昏君進(jìn)行暴政的手段,而且最終結(jié)果多是官逼民反,人們揭竿而起,推翻暴政。相對而言,一個(gè)具有謙抑精神的刑事法網(wǎng)是最利于預(yù)防與控制犯罪的。我們必須承認(rèn),犯罪的存在是由社會(huì)客觀條件決定的,犯罪是社會(huì)有機(jī)體內(nèi)滋生出來的病菌,是任何社會(huì)都不可避免的。影響我們社會(huì)穩(wěn)定的因素主要不是犯罪,沒有哪一個(gè)社會(huì)是因?yàn)榉缸锉煌呓獾摹６曳缸锊⒉豢偸窍麡O和負(fù)面的,換一個(gè)角度來理解,犯罪把隱藏在社會(huì)有機(jī)體內(nèi)部的病菌呈現(xiàn)出來,催促社會(huì)采取措施進(jìn)行“消毒處理”,通過這一過程社會(huì)完成了一次新陳代謝,腐朽的東西被清除掉,新生力量得到張揚(yáng)。犯罪存在的客觀必然性決定了犯罪只可能被抑制在一定程度之內(nèi),而不可能被完全清除。如果一味的采取重刑主義,頻繁修改刑法使更多行為“入罪”,這將一方面徒增了很多不和諧因素,另一方面也無法實(shí)現(xiàn)有效抗制犯罪之目的。

結(jié)語:我們認(rèn)為,目前犯罪圈擴(kuò)大的趨勢與刑法謙抑性的精神并不是截然對立的,立法者在修正刑法時(shí),只要能嚴(yán)格按照刑法謙抑之精神,把好“入罪”與“出罪”的標(biāo)準(zhǔn),有進(jìn)有出,使犯罪圈保持在一個(gè)動(dòng)態(tài)平衡的狀態(tài)之下,這樣的刑法修正就是科學(xué)和理性的。

參考文獻(xiàn):

[1]陳興良.寬嚴(yán)相濟(jì)政策與刑罰規(guī)制.法學(xué).2007(1).