辛安疆

賄賂是世界性難題,

“洋賄賂”讓各國(guó)都頭疼

許多人片面地認(rèn)為,中國(guó)的賄賂現(xiàn)象非常嚴(yán)重,才導(dǎo)致“洋賄賂”鉆了中國(guó)的空子,成為中國(guó)的一種怪現(xiàn)象。那么,究竟是“橘生淮南為橘,生于淮北則為枳”,還是資本在天然逐利本性下必然要鋌而走險(xiǎn)?輿論界一個(gè)老生常談的觀點(diǎn)是,跨國(guó)公司在華行賄是迫不得已的“入鄉(xiāng)隨俗”之舉。但這一說法顯然很難服眾。中國(guó)商業(yè)環(huán)境尚需逐步規(guī)范的確是事實(shí),但跨國(guó)公司在“適應(yīng)”中國(guó)市場(chǎng)灰色“潛規(guī)則”方面,卻早已變被動(dòng)為主動(dòng),在資本的逐利沖動(dòng)之下,對(duì)惡化中國(guó)的商業(yè)環(huán)境起著“推波助瀾”的負(fù)面作用。

更重要的是,賄賂已經(jīng)是一個(gè)世界性的難題,從“洋賄賂”發(fā)生地來看,中國(guó)并非唯一?，F(xiàn)在,跨國(guó)公司賄賂問題,已經(jīng)讓許多國(guó)家頭疼不已。

以拖下張恩照的IBM公司為例。其實(shí),在事發(fā)前,該公司在韓國(guó)早有“前科”。2004年,IBM韓國(guó)公司以及其合資公司的高級(jí)職員通過向韓國(guó)信息通訊部、國(guó)稅廳、軍隊(duì)、檢察廳、KBS電視臺(tái)等9個(gè)國(guó)家機(jī)關(guān)和公有企業(yè)的14名相關(guān)人員行賄,幫助一家合作公司從這些機(jī)構(gòu)獲取了價(jià)值660億韓元的供貨合同。事件最后以IBM韓國(guó)公司數(shù)名高級(jí)職員以及接受賄賂的官員分別被判刑和罰款而告終,參與此次行賄事件的企業(yè),則分別被禁止在6至15個(gè)月內(nèi)參與政府電腦采購招標(biāo)活動(dòng)。此次行賄事件被媒體公開后,IBM韓國(guó)公司發(fā)表聲明,稱行賄事件與公司方面無關(guān),是部分高級(jí)職員的個(gè)人行為。隨后,5名與事件有關(guān)的高級(jí)職員被IBM韓國(guó)公司解雇,公司美國(guó)總部派人出任新的韓國(guó)分公司經(jīng)理。

無獨(dú)有偶,在IBM東窗事發(fā)前不到一個(gè)月,另一家跨國(guó)企業(yè)——微軟(韓國(guó))公司向韓國(guó)國(guó)稅廳補(bǔ)繳了320億韓元的漏稅款項(xiàng)及罰金。

和中國(guó)一樣,韓國(guó)媒體也曾認(rèn)為,IBM、微軟這樣在世界各國(guó)推崇“倫理經(jīng)營(yíng)”的跨國(guó)企業(yè),在韓國(guó)實(shí)行徹底本土化經(jīng)營(yíng)以后,韓方管理人員未能擺脫韓國(guó)社會(huì)盛行的賄賂習(xí)慣是主因。而事實(shí)卻不盡如此。

再以西門子賄賂案為例。自2006年西門子首曝賄賂丑聞以來,它設(shè)在數(shù)個(gè)國(guó)家和地區(qū)的子公司陸續(xù)接受美國(guó)和德國(guó)檢察機(jī)關(guān)調(diào)查。上世紀(jì)90年代中期至2007年,西門子一些子公司涉嫌以支付回扣等賄賂方式贏取項(xiàng)目競(jìng)標(biāo)。項(xiàng)目涉及多個(gè)國(guó)家和地區(qū),包括聯(lián)合國(guó)伊拉克“石油換食品”計(jì)劃、委內(nèi)瑞拉鐵路、以色列發(fā)電站、俄羅斯交通管制系統(tǒng)等項(xiàng)目。

美國(guó)檢察人員在指控文件中說,除合法賬目外,這些子公司另建“賬外賬”,以掩蓋用于行賄等非法活動(dòng)的支出。它在美國(guó)以這種方式入賬的賄款和可疑款項(xiàng)大約13.6億美元。之后,孟加拉國(guó)和委內(nèi)瑞拉子公司向華盛頓一家法院認(rèn)罪,達(dá)成和解協(xié)議。協(xié)議規(guī)定,西門子向美方上繳大約8億美元,包括民事和刑事罰款。同時(shí),西門子同意向德方上繳3.95億歐元(約合5.3億美元)。

西門子總部所在地、德國(guó)慕尼黑一家法院2008年11月曾作出裁決,3名西門子前雇員賄賂罪成立。慕尼黑檢察機(jī)構(gòu)說,西門子一些子公司將大筆資金用于賄賂,仍有大約300名身陷賄賂丑聞的嫌疑人正在接受調(diào)查。

“賄賂幾乎成為西門子一些子公司的標(biāo)準(zhǔn)運(yùn)作程序?！泵绹?guó)司法部代理助理部長(zhǎng)馬修·弗里德里克在一場(chǎng)新聞發(fā)布會(huì)上說,手提“裝滿現(xiàn)金的手提箱”行賄成為一些西門子雇員“屢試不爽的方式”。

透明國(guó)際大中華地區(qū)及南亞區(qū)事務(wù)專員廖燃認(rèn)為,現(xiàn)在很多跨國(guó)公司,其資本規(guī)模和年?duì)I業(yè)額及利潤(rùn),都超過了部分主權(quán)國(guó)家的國(guó)民經(jīng)濟(jì)生產(chǎn)總額,它們?cè)趪?guó)際經(jīng)濟(jì)生活當(dāng)中所發(fā)揮的作用和造成的影響,有時(shí)甚至超越了很多主權(quán)國(guó)家?？稍诂F(xiàn)實(shí)當(dāng)中,他們的行為卻很少受到約束,而這些公司的決策和執(zhí)行,往往會(huì)對(duì)駐在國(guó)甚至整個(gè)世界經(jīng)濟(jì)產(chǎn)生嚴(yán)重的影響。

世界銀行網(wǎng)站上有一個(gè)“黑名單”,專門公布那些利用行賄來取得當(dāng)?shù)卮笮凸こ毯贤?xiàng)目的公司的名字。

顯然,跨國(guó)公司行賄已是一個(gè)需要全世界共同治理的難題。

“洋賄賂”多由買辦操作,熟悉中國(guó)的辦事規(guī)則

通過對(duì)近年來發(fā)生在中國(guó)的“洋賄賂”案例分析可知,許多跨國(guó)公司總部都在美國(guó)、德國(guó)、法國(guó)等發(fā)達(dá)國(guó)家,他們對(duì)中國(guó)國(guó)情不了解,也沒有直接向中國(guó)官員進(jìn)行行賄。但是,他們默許的做法是,在中國(guó)尋找買辦,再由買辦打通關(guān)節(jié),獲取非法利益。

如,今年7月力拓上海辦事處4名員工,采取不正當(dāng)手段,通過拉攏、收買中國(guó)鋼鐵生產(chǎn)單位內(nèi)部人員,刺探、竊取中國(guó)國(guó)家秘密而被依法拘留。力拓鐵礦石部門負(fù)責(zé)人胡士泰的名字也一下子變得家喻戶曉。胡士泰原籍天津,北大畢業(yè)后從國(guó)企再到外企,然后加入澳大利亞國(guó)籍,在力拓任職期間,他的工作任務(wù)就是要盡可能地將力拓的鐵礦石銷售給更多的中國(guó)客戶,而涉案的譚以新是負(fù)責(zé)首鋼采購的實(shí)權(quán)人物,與胡士泰往來頻繁。除胡士泰入了澳大利亞籍外,另外3名犯罪嫌疑人劉才魁、葛民強(qiáng)、王勇為力拓公司中方雇員。

曾經(jīng)將云南省對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作廳原黨組書記、廳長(zhǎng)彭木裕拉下水的昆明沃爾瑪管理服務(wù)有限公司負(fù)責(zé)人鄒麗佳,還腐蝕了云南省原省長(zhǎng)李嘉廷,先后3次共送給李嘉廷人民幣10萬元、港幣6萬元、美金1萬元。

中國(guó)建行原行長(zhǎng)張恩照案也不例外。北京市第一中級(jí)人民法院發(fā)布的判決書中顯示:2002年到2003年之間,IBM的高管曾通過中間人鄒建華的安排,多次違反建行外事活動(dòng)工作原則和程序與張恩照會(huì)面。作為報(bào)酬,此后的兩個(gè)月內(nèi),IBM公司通過北京共業(yè)科技有限公司等單位,將22.5萬美元以“服務(wù)費(fèi)”的名義,匯入鄒建華所屬公司在香港匯豐銀行的賬戶。根據(jù)鄒建華的供述,他曾作為中間人安排IBM、安訊等公司的高管與張恩照見面。其中,安訊公司還與鄒所在的香港衡創(chuàng)科技有限公司簽訂了《推廣代理協(xié)議》。協(xié)議包括安排安訊公司人員與原建行高層人員進(jìn)行對(duì)話,以及鄒依據(jù)協(xié)議收取該公司“服務(wù)費(fèi)”等內(nèi)容。

外國(guó)公司在進(jìn)軍中國(guó)市場(chǎng)時(shí),往往聘請(qǐng)了解國(guó)內(nèi)外行情的“洋買辦”,以年銷售收入的2%至3%作為公關(guān)費(fèi)用,讓他們到處活動(dòng)游說。眾所周知,如果幫助跨國(guó)公司獲取利益,國(guó)內(nèi)一些部門的“關(guān)鍵人物”可以借機(jī)經(jīng)常出國(guó)旅游或把子女安排在國(guó)外讀書或就業(yè)。這些人員被收買之后,將處處替國(guó)外企業(yè)說話,成為他們的代言人。

全國(guó)500強(qiáng)企業(yè)重慶鋼鐵集團(tuán),在國(guó)內(nèi)首家引進(jìn)垃圾發(fā)電世界先進(jìn)技術(shù)后,近來屢屢在再創(chuàng)新方面取得突破,實(shí)現(xiàn)設(shè)備基本國(guó)產(chǎn)化,盡管價(jià)格只有國(guó)際同類產(chǎn)品的一半,但是在市場(chǎng)推廣時(shí)卻多次遇阻。重鋼集團(tuán)董事長(zhǎng)董林最近談到自主創(chuàng)新阻力時(shí)仍不禁感慨:“我們攻克了技術(shù)難關(guān),卻往往受阻于跨國(guó)公關(guān)!”董林說,重鋼在競(jìng)標(biāo)一些項(xiàng)目時(shí)發(fā)現(xiàn),發(fā)包單位個(gè)別干部完全成了外方代言人,在國(guó)產(chǎn)設(shè)備明明占優(yōu)的情況下還大力支持設(shè)備進(jìn)口。比如重鋼在競(jìng)標(biāo)南方某市一個(gè)垃圾發(fā)電項(xiàng)目中,當(dāng)?shù)刎?fù)責(zé)該項(xiàng)目的一名官員與日本一家公司關(guān)系密切,一期項(xiàng)目1000噸/天的處理能力,花了7.5億元的巨額投資從日本進(jìn)口設(shè)備。重鋼只以日方近一半的價(jià)格參與二期項(xiàng)目競(jìng)爭(zhēng)。這位官員在考察到國(guó)產(chǎn)技術(shù)無可挑剔后,便想方設(shè)法橫加阻撓中標(biāo)。雖然難以掌握他被外方收買的直接證據(jù),但從其到處幫國(guó)外公司進(jìn)行市場(chǎng)公關(guān)的不正?，F(xiàn)象看,說他已成為外方買辦一點(diǎn)都不過分。

2002年,美籍華人方復(fù)明為外商充當(dāng)商業(yè)間諜案被曝光。方復(fù)明掛著香港某電力開發(fā)顧問有限公司董事經(jīng)理的頭銜,其實(shí)是一個(gè)徹頭徹尾的商業(yè)間諜。北京市第一中級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)定,方復(fù)明在1995年至1999年間,為使其公司代理的外商在中國(guó)多個(gè)重大電力項(xiàng)目招標(biāo)中中標(biāo),非法獲取中國(guó)國(guó)家秘密文件35份,并向有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員行賄24.5萬美元。方復(fù)明因?yàn)榉欠ǐ@取國(guó)家秘密罪、行賄罪被判處有期徒刑5年,并驅(qū)逐出境。時(shí)年66歲的方復(fù)明雖然是美籍華人,但他人生的前53年都是在中國(guó)度過的。專業(yè)背景和人際關(guān)系讓方復(fù)明成為國(guó)外一些大企業(yè)炙手可熱的爭(zhēng)奪對(duì)象。1993年,方復(fù)明被香港某電力開發(fā)顧問有限公司聘為董事經(jīng)理。這家所謂的“顧問公司”,其實(shí)是境外某家大型公司的代理商。從1995年開始,每當(dāng)一些國(guó)家大型項(xiàng)目進(jìn)行招投標(biāo)時(shí),方復(fù)明的身影就會(huì)神秘地浮現(xiàn)出來。由于他的活動(dòng),那家境外大型公司多次在技術(shù)實(shí)力旗鼓相當(dāng)?shù)那闆r下,擊敗其他外國(guó)公司,得以承建多個(gè)國(guó)內(nèi)大型項(xiàng)目。其實(shí),他所謂的“項(xiàng)目代理”,就是用巨資賄賂主管招投標(biāo)的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員,并為外國(guó)公司刺探、搜集有關(guān)國(guó)家大型工程項(xiàng)目的機(jī)密和情報(bào)。這些公司一旦中標(biāo),方復(fù)明就能從中收取一定比例的“顧問費(fèi)”。令人觸目驚心的是,偵查人員不僅從方復(fù)明隨身攜帶的手提電腦中查到了大批國(guó)家機(jī)密文件,還發(fā)現(xiàn)了一份詳盡的“傭金分配表”,赫然記錄著方復(fù)明的行賄計(jì)劃和執(zhí)行記錄,涉及多名國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員。方復(fù)明案使一批貪官接連落網(wǎng)。

跨國(guó)公司曲線行賄,手段隱蔽較難查處

因?yàn)橛匈I辦的操作,“洋賄賂”也有著和“土賄賂”的共通之處。比如,對(duì)行賄對(duì)象的投其所好,吃喝嫖賭、送現(xiàn)金包括禮金禮卡等。

但更多的“洋賄賂”則是借助跨國(guó)公司總部的地域優(yōu)勢(shì),玩曲線行賄的戲法。

一是安排本人或子女出國(guó)留學(xué)及工作。他們摸準(zhǔn)一些高官高管愛慕虛榮心態(tài),面向高官高管搞“助學(xué)”。一些外資企業(yè)與國(guó)內(nèi)高校或研究機(jī)構(gòu)合辦主要面向政府高官和大企業(yè)高管的EMBA班,參加人員都可以輕松地弄到高學(xué)歷、高職稱;同時(shí),針對(duì)中國(guó)人“望子成龍、盼女成風(fēng)”心態(tài),以贊助受賄方子女出國(guó)留學(xué)或?yàn)槠浒才殴ぷ鞯让x來進(jìn)行行賄。通常是跨國(guó)公司給國(guó)外的一個(gè)什么學(xué)校贊助,然后讓這個(gè)學(xué)校給官員的子女發(fā)獎(jiǎng)學(xué)金,弄到國(guó)外上學(xué)、定居。這樣,這個(gè)官員既沒有風(fēng)險(xiǎn),還能炫耀他的孩子有多棒。還有繞得更遠(yuǎn)的,就是跨國(guó)公司把這筆錢捐給國(guó)外的一個(gè)慈善基金會(huì),基金會(huì)再以贊助教育的名義把這筆錢給某個(gè)學(xué)校,然后學(xué)校再發(fā)獎(jiǎng)金給這個(gè)官員或高管的子女,這樣就一點(diǎn)痕跡也沒有了。

二是安排出國(guó)考察旅游。他們針對(duì)一些高官高管喜歡出國(guó)出境旅游的心理,以邀請(qǐng)考察為名,行游山玩水之實(shí)。

三是以合作經(jīng)商名義,行“洗錢”之實(shí)。他們掌握了一些高官高管喜歡暗地里由家屬、子女或情人出面辦企業(yè)、想發(fā)財(cái)?shù)男睦?合同簽下來后,外企便心照不宣地將其中的部分工程項(xiàng)目發(fā)包給這些公司做,至于這些公司能否做業(yè)務(wù)并不重要,它只是一個(gè)最普遍的“洗錢工具”。如果以提供咨詢服務(wù)的名義出現(xiàn)的公司則更好,因?yàn)樽稍兎?wù)費(fèi)用定價(jià)的自由度高,更能適應(yīng)行賄的需要。

四是以退休返聘名義,發(fā)放“顧問費(fèi)”。他們分析掌握了部分高官高管擔(dān)心在職時(shí)受賄被查處的心理,通常會(huì)在雙方達(dá)成共識(shí)的情況下,待受賄方退休后再予以巨額的回報(bào),他們一般會(huì)聘請(qǐng)對(duì)方擔(dān)任自己的企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略顧問、名譽(yù)顧問等職,“顧問費(fèi)”非比尋常。一些跨國(guó)企業(yè)為了拉到某項(xiàng)目的大單,會(huì)首先設(shè)立一個(gè)與主業(yè)毫無瓜葛的新公司,再聘請(qǐng)目標(biāo)對(duì)象的相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)人為顧問,發(fā)放上百萬元的年薪。

五是將領(lǐng)導(dǎo)親友或心腹聘請(qǐng)為高管。這在銀行業(yè)應(yīng)用最普遍。部分外資銀行為了緩解吸儲(chǔ)存款的壓力和增長(zhǎng)業(yè)務(wù)量,常常將一些高官或大型企業(yè)特別是國(guó)有大中型企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)者的相關(guān)親屬甚至是司機(jī)等,高薪聘請(qǐng)為高管甚至是副行長(zhǎng)之職。他們認(rèn)為只要這些人在位上,銀行的業(yè)務(wù)就能得到高官或企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)的照顧。雖然國(guó)家規(guī)定高干子弟不能從商,但他們作為打工者,可以得到自己付出的勞動(dòng)的回報(bào),在法律上非常有隱秘性。

六是承諾給以一定的股權(quán)。這在房地產(chǎn)業(yè)非常普遍。為了拿到地塊,一些外資房地產(chǎn)公司會(huì)向公關(guān)對(duì)象承諾,在未來設(shè)立的某個(gè)項(xiàng)目公司中,予以相應(yīng)的股權(quán)。

七是通過一些私人俱樂部和會(huì)所賄賂官員。現(xiàn)在北京和上海有一些這種私人的俱樂部。這些俱樂部都是有背景的人開的,他們有各種條件,能用各種方式結(jié)交和搞定官員。錢可以用會(huì)費(fèi)或其他“干凈”的方式給他們,他們?cè)僖愿鞣N“干凈”的方式轉(zhuǎn)給官員。

另外,外企在華行賄時(shí),外籍員工尤其是外籍高管絕少上陣。他會(huì)暗示中國(guó)員工去做具體事宜,例如他會(huì)要求下屬“要想辦法簽下這個(gè)單”,但不會(huì)明示下屬去行賄,這就規(guī)避了自己的責(zé)任。

通過以上手法作案,查處難度確實(shí)很大,令國(guó)內(nèi)有關(guān)部門感到非常棘手。

外資企業(yè)進(jìn)入中國(guó)時(shí)一般都制定了東窗事發(fā)的應(yīng)對(duì)措施。他們往往用“兩手”策略來應(yīng)對(duì):一手用足用好我國(guó)政府給予的各種優(yōu)惠政策這個(gè)“顯規(guī)則”,當(dāng)仁不讓,分厘必爭(zhēng);另一手是創(chuàng)造性地用好“潛規(guī)則”,有空必鉆,無孔不入。兩個(gè)規(guī)則并用,各取所需,有關(guān)部門很難追究他們的法律責(zé)任。

國(guó)內(nèi)處罰力度偏輕,致“洋賄賂”鋌而走險(xiǎn)

在我國(guó)的刑法中只有賄賂的概念,而沒有明確商業(yè)賄賂的概念,就是說我們的刑法只能打擊向政府公務(wù)員進(jìn)行賄賂的犯罪,而且對(duì)于賄賂手段的界定也只限于“一定數(shù)額的財(cái)物”。而有些人正是鉆了這個(gè)空子。據(jù)悉,在中國(guó)和美國(guó)進(jìn)行同等數(shù)額的商業(yè)賄賂,接受的處罰美國(guó)是中國(guó)的100倍。

跨國(guó)賄賂在中國(guó)屢禁不止,且近年來跨國(guó)賄賂問題也相當(dāng)嚴(yán)重,這跟我國(guó)“違法成本太低”有關(guān)系。在不少西方國(guó)家,其對(duì)于跨國(guó)賄賂打擊力度很大,查處嚴(yán)格,這就造成了很多跨國(guó)公司在本國(guó)行為嚴(yán)謹(jǐn),但到了中國(guó)卻會(huì)出現(xiàn)賄賂等問題。類似案件都說明,我國(guó)對(duì)受賄者的處罰嚴(yán)格,但往往對(duì)行賄者,中國(guó)的法律都表現(xiàn)得寬松。此外,我國(guó)對(duì)單位行賄包括以企業(yè)的名義行賄的打擊力度也不夠,往往導(dǎo)致企業(yè)從行賄中獲取的利益遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于被處罰的額度,查處不夠嚴(yán)格。

就近年來暴露出來的幾起“洋賄賂”案看,往往是國(guó)外查處了跨國(guó)公司在中國(guó)的賄賂行為,反而我們國(guó)內(nèi)遲遲不見查處動(dòng)靜。如,今年美國(guó)就審判了德國(guó)的西門子,判了十幾億美元的罰款。有意思的是判決書當(dāng)中還包括西門子在中國(guó)的行賄,美國(guó)把這部分罰款也拿走了。而中國(guó)至今也根本沒審沒判西門子,被調(diào)侃成“在中國(guó)行賄合法”。

實(shí)際上,美國(guó)1977年就制定了《海外反賄賂法》。該法律禁止美國(guó)公司向外國(guó)政府公職人員行賄,是目前處罰美國(guó)企業(yè)對(duì)外行賄最主要的法律。從我國(guó)目前的立法看,我國(guó)不但沒有《海外反賄賂法》,就連涉及國(guó)內(nèi)的《反商業(yè)賄賂法》和《反賄賂法》等專門法律都沒有。

雖然在1993年公布的《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》對(duì)商業(yè)賄賂有一定程度的規(guī)定,《刑法》也規(guī)定行賄罪最高可處10年以上有期徒刑甚至無期徒刑,但在司法實(shí)踐中,我國(guó)法律法規(guī)對(duì)商業(yè)賄賂缺乏具體的司法解釋,特別是商業(yè)賄賂花樣繁多,有很大的迷惑性,因此實(shí)施效果并不好。

不過,從2006年2月份開始中央正式?jīng)Q定把治理商業(yè)賄賂作為反賄賂工作的重點(diǎn),同時(shí)將負(fù)責(zé)單位從原來的18個(gè)增加到22個(gè),相關(guān)職能部門也對(duì)反商業(yè)賄賂做了更加具體的安排。

2008年11,最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》,明確商業(yè)賄賂犯罪涉及刑法規(guī)定的全部八種賄賂犯罪,包括:非國(guó)家工作人員受賄罪;對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪;受賄罪;單位受賄罪;行賄罪;對(duì)單位行賄罪;介紹賄賂罪;單位行賄罪。

應(yīng)該說,近年來中國(guó)正在加大對(duì)商業(yè)賄賂的打擊力度,相信隨著中央的重視與立法進(jìn)程的加快,商業(yè)賄賂尤其是跨國(guó)公司的商業(yè)賄賂會(huì)逐步得到有效治理。■