摘要：在市場競爭激烈的今天，某些競爭者利用未注冊馳名商標保護上的欠缺來“搭便車”謀取不法利益的現(xiàn)象日益嚴重，本文從對來注冊馳名商標保護的角度進行闡述，進而提出對完善未注冊馳名商標司法保護的一些建議

關鍵詞：未注冊商標 馳名商標 商譽

我國2001年修訂后的《商標法》雖然加大了對馳名商標的保護力度，填補了保護未注冊馳名商標的空白，但由于我國采取注冊原則，相比已注冊馳名商標而言，對未注冊馳名商標的救濟尚存許多不足。從基本國情出發(fā)，選擇性地借鑒他國法律法規(guī)，進一步完善對未注冊馳名商標的保護，在我國仍是任重而道遠。

針對我國現(xiàn)今對未注冊馳名商標保護中存在的問題，筆者認為應從以下幾方面進行改進與完善：

一、保留對未注冊馳名商標的混淆保護，同時借鑒西方反淡化理論

借鑒“淡化理論”，賦予未馳名商標跨類保護，擴大商標法的保護范圍。商標淡化是指商標與特定商業(yè)來源之間聯(lián)系能力因不合理，不正當?shù)淖曰蚴褂眯袨槎鴮е聹p少、消弱，或商標商譽遭到損害玷污的行為。淡化理論垠早起源與德國，成熟于美國。反淡化理論創(chuàng)立者美國學者福蘭克斯凱特認為，將原有商標法中的“混淆理論”擴大解釋，可解決商標法滯后于經(jīng)濟發(fā)展這個沖突。按照他的論述，商標權人不僅應當禁止他人將其商標使用與相互競爭的商品上，而且禁止適用于非競爭的商品上。因為在非同類或非類似的商品或服務上使用他人的馳名商標，盡管不會造成消費者在商品或服務來源上的混淆，但是卻降低了該商標指示商品或服務來源的能力?；蛘哒f，對于他人馳名商標的使用，雖然沒有造成混淆的可能性，但是卻不正當?shù)乩昧怂笋Y名商標的聲譽，并且造成了對于他人馳名商標的損害。

筆者認為現(xiàn)代社會經(jīng)濟的發(fā)展使知識產(chǎn)權的形式呈現(xiàn)多樣性，馳名商標無論是否注冊，都有被“淡化”的風險，我國可考慮借鑒“淡化理論”，賦予未馳名商標跨類保護，擴大商標法的保護范圍。

二、聯(lián)合多種相關法律法規(guī)進行綜合保護

加強《反不正當競爭法》在我國商標保護中的作用。《反不正當競爭法》從法律上來講，在一定程度上是知識產(chǎn)權的“兜底法”。當運用知識產(chǎn)權領域相關立法不能對有關未注冊馳名商標進行保護時，應注意運用《反不正當競爭法》的有關原則規(guī)定以請求司法上的保護。如權利人在民事上除可請求停止侵害外，可直接依據(jù)《反不正當競爭法》請求侵權人承擔損害賠償責任；國家行政管理機關還可據(jù)此對侵害行為進行行政處罰，從而更好的維護權利人的利益。

另外，工商部門應以維護公平競爭和保護在先權利作為基本原則，根據(jù)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》，將與他人使用在先的馳名商標相同或者近似的文字作為企業(yè)名稱申請登記的，容易引起混淆誤認的，不予核準登記；已核準的，應馳名商標所有人的請求，在一定時限范圍內(nèi)，可以予以撤銷。

三、行政保護與司法保護相結合

(一)加強工商行政管理部門的行政管理職能。

近年來，我國的商標申請量連續(xù)以10萬件的速度猛增，07年的申請量達到70萬件，08年國際商標申請量更是位居世界第八位。由商標局有限的審查人員對數(shù)十萬之巨的申請進行在先權利的審查。無疑使商標局難逃商標申請注冊周期過長的詬病。截止2006年底，商標評審委員會對1999年受理的雙方爭議案件還有一部分沒有裁完。涉及到的眾多案件中，很多商標是未注冊商標，而這些案件在商標評審委員會作出裁定之后，有的還可能陷入司法程序。這些商標往往在數(shù)年前早已向商標局提出了注冊申請，并且其中一些商標經(jīng)過多年使用，已承載了良好的信譽，甚至有了較高知名度，成為了未注冊馳名商標。選漫長的商標申請周期不僅無法適應和服務經(jīng)濟發(fā)展，甚至成為發(fā)展的一大障礙。統(tǒng)計顯示，一個企業(yè)的平均壽命是2.5年，可是申請到一個商標要3年，如有異議，就得5年，8年甚至10年。社會各界早已怨聲載道，變革的呼吁極其強烈。依目前現(xiàn)狀急需進一步健壘馳名商標的管理工作，使商標認定、管理工作科學化和法制化。

(二)加大法院對相關案件的處理力度。提高辦事效率?，F(xiàn)在不少馳名商標的案件審理時間過長?！盎轄柨怠币话?，廈門惠爾康公司從申請注冊到“打假”和訴爭，經(jīng)商標評委會的行政裁定和北京市第一中級人民法院的司法判決，歷時9年，費盡周折，才最終被認定為“未在中國注冊的馳名商標”。更甚者如“金華火腿”、“杜康”的20年之爭，“凌湯圓”的16年之爭

在如此漫長的訴爭維權之路上，企業(yè)在人力，物力上都付出了沉重的代價。因此，法院應該在“被動保護，個案認定”的原則下，對侵犯馳名商標的案件在法定期限內(nèi)優(yōu)先審理，并確保最終的執(zhí)行，加大對侵權者的處理力度，避免未注冊馳名商標的持有人遭受更大的經(jīng)濟損失，這也是對消費者負責、對社會負責，維護社會主義市場經(jīng)濟秩序的有效手段。

(三)協(xié)調(diào)行政保護與司法救濟

爭議的解決是司法體系的首要職能，利益爭端的司法裁判是國際社會公認的原則。我國近年修改后的知識產(chǎn)權法律制度雖已改變過去行政裁定的慣例，但司法解釋在未否決對馳名商標進行認定的行政最終裁決權的同時又賦予司法認定的權力，可能導致行政，司法爭權的狀況。Ⅲ筆者建議，應根據(jù)不同案件的具體情況做不同處理。此外，應當明確侵權的兩類責任，一類是受到行政處罰，由工商管理局行使，參照《商標法》第53條對侵犯注冊商標的規(guī)定，適當增加行政處罰的力度，以平衡法律的救濟；一類是承擔民事責任，主要由法院負責，借鑒《商標法》第56條增加民事責任形式。

此外，為統(tǒng)一認定尺度，已于2006年11月出臺的《最高人民法院關于建立馳名商標司法認定備案制度的通知》，要求各中級法院認定的馳名商標必須上報所屬省高院審核通過后才能生效，并報最高法院備案。