[摘要] 財(cái)產(chǎn)作為公司制度設(shè)計(jì)中的一個(gè)基本要素，本文將從公司法人的制度設(shè)計(jì)并結(jié)合現(xiàn)實(shí)的可操作性來(lái)分析公司財(cái)產(chǎn)應(yīng)然性與實(shí)然性的沖突，得出所有被認(rèn)為屬于財(cái)產(chǎn)的事物并非都可以成為現(xiàn)階段法律調(diào)整下的公司財(cái)產(chǎn)。

[關(guān)鍵詞] 財(cái)產(chǎn) 公司法人 勞務(wù) 人力資本 商譽(yù) 特許經(jīng)營(yíng)權(quán) 商業(yè)信息

人類的經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式經(jīng)歷了一個(gè)漫長(zhǎng)的歷史過(guò)程，其中，財(cái)產(chǎn)一詞不可謂不談?，F(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)制度更是將財(cái)產(chǎn)與公司法人緊密地聯(lián)系起來(lái)，公司由股東通過(guò)財(cái)產(chǎn)出資組建，靠財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)而運(yùn)作經(jīng)營(yíng)，以公司財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)。無(wú)財(cái)產(chǎn)即無(wú)人格是這一聯(lián)系的最好體現(xiàn)。

公司作為一個(gè)獨(dú)立的法律實(shí)體，享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。何以能夠成為獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任的獨(dú)立主體呢?對(duì)此，應(yīng)立足于公司的法律人格要素加以判斷。借鑒范建先生的觀點(diǎn)，公司的法律人格要素為獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)與獨(dú)立的意思。前者構(gòu)成了公司作為獨(dú)立的法律主體所須具備的進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的物質(zhì)基礎(chǔ)；后者則構(gòu)成了公司作為獨(dú)立的法律主體所須具備的獨(dú)立的意志，即體現(xiàn)股東共同意志又不同于股東共同意志的作為獨(dú)立的法律人格而獨(dú)立生成的自主意志。

為維系和發(fā)展公司法人制度，則需要保障公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立。公司財(cái)產(chǎn)分為兩類:其一為公司成立時(shí)的財(cái)產(chǎn)，其二為公司成立后的財(cái)產(chǎn)。前者為公司設(shè)立時(shí)的實(shí)繳資本或認(rèn)繳資本，屬于靜態(tài)的財(cái)產(chǎn)，關(guān)系到公司法律人格的生成。因此，公司的這部分財(cái)產(chǎn)需要保持確定性和穩(wěn)定性，才能保證公司成立之后能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。后者為公司存續(xù)期間所擁有的財(cái)產(chǎn)，即公司的資產(chǎn)，屬于動(dòng)態(tài)的財(cái)產(chǎn)，關(guān)系到公司法律人格的維系。

新公司法第二十七條第一款規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資”。其以被法律承認(rèn)和學(xué)者所接受。在此，無(wú)需做關(guān)于它們能成為公司財(cái)產(chǎn)的評(píng)價(jià)。

以下，將結(jié)合公司法人的制度設(shè)計(jì)，重點(diǎn)討論爭(zhēng)議頗多的勞務(wù)、人力資本、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)和商業(yè)信息能否成為公司財(cái)產(chǎn)。

一、勞務(wù)和人力資本

對(duì)于勞務(wù)和人力資本，都屬于附著于自然人身上的無(wú)形財(cái)產(chǎn)，若以二者出資，即是用將來(lái)為公司提供的服務(wù)來(lái)出資，不具有現(xiàn)實(shí)的價(jià)值性。在評(píng)估時(shí)，一來(lái)每一個(gè)自然人的情況各異，難以用一個(gè)統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)來(lái)衡量，二來(lái)評(píng)估的成本過(guò)高，需要確定該自然人的工作經(jīng)驗(yàn)、技能等一系列情況，并且調(diào)查成本也較高。在以勞務(wù)出資后，由于自然人因生老病死等原因，導(dǎo)致無(wú)法履行向公司完成后續(xù)出資的義務(wù)。這勢(shì)必會(huì)削弱公司資本的擔(dān)保功能，這恰恰是與公司資本制度設(shè)計(jì)初衷相悖的。所以，從現(xiàn)實(shí)的操作性上看，將勞務(wù)和人力資本作為公司財(cái)產(chǎn)是不足取的。

二、商譽(yù)

商譽(yù)是經(jīng)過(guò)較長(zhǎng)的時(shí)間，通過(guò)經(jīng)營(yíng)者的苦心經(jīng)營(yíng)而取得的被社會(huì)大眾所認(rèn)可的商業(yè)信用。關(guān)于商譽(yù)，作為一種無(wú)形財(cái)產(chǎn)，能帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，尤其是舉世聞名的商譽(yù)則更是會(huì)給經(jīng)營(yíng)者帶來(lái)巨大的經(jīng)濟(jì)利益，而商譽(yù)也可以被評(píng)估，事實(shí)上，世界上知名的品牌頻頻被估價(jià)，這也證明了現(xiàn)實(shí)的可操作性，而商譽(yù)一旦形成，只要按照原有的方式經(jīng)營(yíng)下去，就不會(huì)產(chǎn)生商譽(yù)貶值的風(fēng)險(xiǎn)，這對(duì)于維持公司財(cái)產(chǎn)的穩(wěn)定性是有利的，因此，筆者認(rèn)為，商譽(yù)是可以被股東用來(lái)出資的。

三、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)

關(guān)于特許經(jīng)營(yíng)權(quán)，其分為政府授予的特許經(jīng)營(yíng)權(quán)和企業(yè)授予的特許經(jīng)營(yíng)權(quán)。前者是指“政府授予企業(yè)專營(yíng)某種事業(yè)或某種商品的權(quán)利;這些事業(yè)具有獨(dú)占性質(zhì)，而使經(jīng)營(yíng)者獲得優(yōu)厚的利益。后者則是指，一個(gè)企業(yè)(特許人)依照雙方簽訂的合同，在一定的期限內(nèi)授予另一個(gè)企業(yè)(被特許人)使用其專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、商號(hào)、技術(shù)秘密等的權(quán)利。

特許經(jīng)營(yíng)權(quán)是被授予的，因此該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)與權(quán)利人是分不開(kāi)的，授予者是根據(jù)被授予者的資格、經(jīng)營(yíng)能力、信譽(yù)等一系列的要素考察而確定是否授予的，該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)具有一定的人身屬性，當(dāng)被授予者轉(zhuǎn)讓該項(xiàng)使用權(quán)，必定會(huì)受到授權(quán)人的限制。同樣當(dāng)以此財(cái)產(chǎn)權(quán)入股時(shí)，也會(huì)受到此種限制，因?yàn)檫@意味著被授權(quán)者將該項(xiàng)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給即將成立的公司，而未來(lái)公司的資質(zhì)等問(wèn)題尚屬于一個(gè)未知數(shù)，這對(duì)原授權(quán)者，還是原來(lái)與被授權(quán)者競(jìng)爭(zhēng)此項(xiàng)特許經(jīng)營(yíng)權(quán)的他人乃至社會(huì)大眾都顯示公平，均造成不利影響。同時(shí)，特許經(jīng)營(yíng)權(quán)還會(huì)由于被授予人的違法經(jīng)營(yíng)而被吊銷，這時(shí)造成公司注冊(cè)資本不當(dāng)減少，對(duì)公司的債權(quán)人是極其不利的。因此說(shuō)來(lái)，特許經(jīng)營(yíng)權(quán)是不適合被股東用來(lái)出資的。

四、商業(yè)信息

信息是指以物質(zhì)載體為媒介反映出來(lái)的一種新的有用的知識(shí)。信息作為一項(xiàng)客觀存在的，并能帶來(lái)經(jīng)濟(jì)價(jià)值的資源，可以成為交易的對(duì)象。然而，信息若成為公司財(cái)產(chǎn)特別是作為出資時(shí)的財(cái)產(chǎn)時(shí)，存在著以下問(wèn)題，首先，信息是人腦對(duì)客觀世界的反映，因此，帶有一定的主觀性，而人的理性是有限的，無(wú)法保證人們的預(yù)測(cè)能完全準(zhǔn)確，且由于市場(chǎng)變化紛繁，過(guò)了一段時(shí)間之后，信息可能不具有任何價(jià)值，在此種情形下，以信息出資，公司的注冊(cè)資本必然縮水。其次，信息不具有穩(wěn)定性，信息一旦被別人說(shuō)出，就已不再是秘密了，特別是在出資時(shí)的驗(yàn)資階段，驗(yàn)資人和其他股東均有機(jī)會(huì)知悉該信息，一旦告知第三人或是搶占先機(jī)，必然會(huì)對(duì)公司及公司的債權(quán)人產(chǎn)生不利影響，而事后的尋求救濟(jì)亦更是困難，因?yàn)榕e證問(wèn)題將時(shí)刻困擾著權(quán)利人。最后，就是在實(shí)際操作上，如何進(jìn)行評(píng)估并由誰(shuí)來(lái)評(píng)估也將成為阻礙信息成為公司財(cái)產(chǎn)的又一重要因素。

綜合以上分析，筆者認(rèn)為并非所有的財(cái)產(chǎn)都能作為公司財(cái)產(chǎn)，滿足了生成和維系公司獨(dú)立法律人格的財(cái)產(chǎn)方可成為公司財(cái)產(chǎn)。

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