[摘 要]文章從國際法和國際刑法的角度出發(fā)，依據(jù)國際公約和國際組織決議，探討國際文物保護的幾個重大法律問題。文物是文化財產(chǎn)或文化遺產(chǎn)的重要組成部分，考古遺址和具有歷史或藝術(shù)上價值的整套建筑物屬于文化財產(chǎn)或文化遺產(chǎn)，但不屬于動產(chǎn)文物。

[關(guān)鍵詞]走私文物；古董商交易行為守則；國際文物保護

[中圖分類號]DF979 [文獻標識碼]A [文章編號]1005-6432(2008)44-0042-02

所謂文物，是指可以移動的文化財產(chǎn)，即動產(chǎn)文物?！斗乐骨址父髅褡鍎赢a(chǎn)形式文化遺產(chǎn)罪行示范條約》將文物定義為“任一國家由于宗教或非宗教原因，因其在考古、史前、歷史、文學(xué)、藝術(shù)或科學(xué)方面的重要性而特別規(guī)定對其實行出口管制的文化實物”，包括“拆除后的藝術(shù)或歷史遺跡或考古遺址的組成部分”。文物是文化財產(chǎn)或文化遺產(chǎn)的重要組成部分，考古遺址和具有歷史或藝術(shù)上價值的整套建筑物屬于文化財產(chǎn)或文化遺產(chǎn)，但不屬于動產(chǎn)文物。

國際社會十分重視文物保護立法。早在19世紀就制定了懲治國際文物犯罪的國際法原則，在1899年9月29日的關(guān)于陸戰(zhàn)法律和習(xí)慣的海牙第四公約和關(guān)于戰(zhàn)時海軍炮轟的海牙第九公約均涉及了對國家珍貴文物的保護，嚴重違反相關(guān)規(guī)則的行為構(gòu)成戰(zhàn)爭罪行。鑒于文化財產(chǎn)在武裝沖突中易遭嚴重損失和處于提供國際性保護的考慮，聯(lián)合國教科文組織于1954年5月14日在海牙通過了《關(guān)于發(fā)生武裝沖突時保護文化財產(chǎn)的公約》。1970年11月14日，聯(lián)合國教科文組織又主持通過了《關(guān)于禁止和防止非法進出口文化財產(chǎn)和非法轉(zhuǎn)讓其所有權(quán)的方法的公約》，宣布各國有責任保護其領(lǐng)土上的文化財產(chǎn)免受偷盜、秘密發(fā)掘和非法出口的危險，承認國際文物走私是造成文物原主國文物枯竭的主要原因之一，明確宣告各國有權(quán)利也有義務(wù)禁止并防止在其負責國際關(guān)系的領(lǐng)土內(nèi)的文物走私活動。第八屆聯(lián)合國預(yù)防犯罪和犯罪待遇大會也通過《防止侵犯各民族動產(chǎn)形式文化遺產(chǎn)罪行示范條約》供各國參考。盡管如此，國際文物保護的情勢依然比較嚴峻，問題也是不少。

1 戰(zhàn)時文物保護

戰(zhàn)爭（包括武裝沖突）往往會對國家文化遺產(chǎn)造成破壞，乃至帶來災(zāi)難。實踐當中，有時交戰(zhàn)方會故意采取某種措施，針對國家文化遺產(chǎn)進行襲擊、毀壞，致使國家文化遺產(chǎn)滅失或受到某種程度的損害。諸如，放火焚燒博物館、檔案館；戰(zhàn)時炮轟文化遺跡；決水湮沒文化遺跡等，都在客觀上構(gòu)成對國家文化遺產(chǎn)的破壞。我國在這方面有百年痛史，圓明園的劫難更是不堪回首。另外，由于戰(zhàn)爭造成了一時的無政府狀態(tài)，也會給文物盜匪以可乘之機。2003年4月11日至12日，也就是在伊拉克戰(zhàn)爭期間美軍進入伊拉克首都巴格達的最初48小時內(nèi)，伊拉克國家博物館連續(xù)遭暴徒哄搶，遍地狼藉，損失慘重。

戰(zhàn)爭（包括武裝沖突）是政治的繼續(xù)，是為了實現(xiàn)政治目的的暴力手段。而國家文化遺產(chǎn)反映的是各個民族的文化特性，凝結(jié)著世界文明成果，代表著人類文化公益，自應(yīng)超脫出政治和軍事上的恩怨情仇，國際社會顯然意識到了戰(zhàn)時文物保護的重要性，并構(gòu)建出相應(yīng)的法律框架?？梢哉f，這方面國際法規(guī)則的形成比和平時期的有關(guān)國際法規(guī)則的形成更早。

1954年5月14日訂于海牙的《關(guān)于發(fā)生武裝沖突時保護文化財產(chǎn)的公約》，其第四條的標題為“對文化財產(chǎn)的尊重”，共有五款內(nèi)容，要求締約各方承允尊重在其自己領(lǐng)土內(nèi)的以及在其他締約各方領(lǐng)土內(nèi)的文化財產(chǎn)，不得對文化財產(chǎn)實施任何報復(fù)行為等。該公約第二十八條更是要求“締約各方承允在其普遍刑事管轄系統(tǒng)內(nèi)對違犯或教唆違反本公約的任何人，不論該人屬何國籍，采取一切必要步驟予以追訴并施以刑罰或紀律制裁”。

現(xiàn)代戰(zhàn)爭法規(guī)也有類似規(guī)定。1977年6月8日訂于日內(nèi)瓦的《1949年8月12日日內(nèi)瓦四公約關(guān)于保護國際性武裝沖突受難者的附加議定書》，其第五十三條的標題即為“對文物和禮拜場所的保護”，規(guī)定禁止“從事以構(gòu)成各國人民文化或精神遺產(chǎn)的歷史紀念物、藝術(shù)品或禮拜場所為對象的敵對行為；利用這類物體以支持軍事努力；使這類物體成為報復(fù)的對象”。

為使各國文物能在武裝沖突狀態(tài)下得到切實保護，落實《關(guān)于發(fā)生武裝沖突時保護文化財產(chǎn)的公約》第五條“占領(lǐng)”的規(guī)定尤為重要。締約任何一方占領(lǐng)締約另一方領(lǐng)土的全部或一部時，應(yīng)盡可能支持被占領(lǐng)國國家當局保障并保全其文化財產(chǎn)。占領(lǐng)國當局負有國際義務(wù)，采取必要措施以保全在被占領(lǐng)領(lǐng)土內(nèi)由于軍事行動遭受損失并且占領(lǐng)國主管當局又無力保全的文化財產(chǎn)。國際社會應(yīng)該力促更多的國家加入《關(guān)于發(fā)生武裝沖突時保護文化財產(chǎn)的公約》和《關(guān)于禁止和防止非法進出口文化財產(chǎn)和非法轉(zhuǎn)讓其所有權(quán)的方法的公約》，并且可以考慮規(guī)定禁止締約國與非締約國之間進行文物交易。

2 預(yù)防走私文物

國際社會對走私文物問題相當重視，并在一些國際公約中為締約國規(guī)定了相應(yīng)的條約義務(wù)。識別文化財產(chǎn)、制定國家文物清單、加強對國民的宣傳和教育、完善國內(nèi)立法、規(guī)范合法轉(zhuǎn)移文物的具體措施，這些都有助于預(yù)防國際走私文物活動。

《關(guān)于發(fā)生武裝沖突時保護文化財產(chǎn)公約的實施條件》規(guī)定要置備“受特別保護的文化財產(chǎn)國際登記冊”，以便加強國際保護?？紤]到戰(zhàn)時混亂的情勢可能造成國際走私文物行為的橫行，該《實施條件》第十八條專門規(guī)范了文物向國外運輸?shù)臈l件和措施，對交存國、保管國、第三國的權(quán)利義務(wù)作了詳明的規(guī)定。

《關(guān)于禁止和防止非法進出口文化財產(chǎn)和非法轉(zhuǎn)讓其所有權(quán)的方法的公約》要求締約國承擔條約義務(wù)，完善對國內(nèi)文物出口的管理。這些條約義務(wù)如下：

(1)發(fā)放適當證件，出口國將在該證件中說明有關(guān)文化財產(chǎn)的出口已經(jīng)批準。根據(jù)規(guī)定出口的各種文化財產(chǎn)均須附有此種證件；

(2)除非附有上述出口證件，否則禁止文化財產(chǎn)從本國領(lǐng)土出口；

(3)通過適當方法宣傳這種禁止，重點要在可能出口或進口文化財產(chǎn)的人們中間進行宣傳。

規(guī)范各國古董商和收藏家的文物交易，不僅有助于預(yù)防走私文物，也便于事后的文物復(fù)得過程中確定古董商和收藏家的法律上的權(quán)利、義務(wù)和責任，確定購買走私文物的古董商在把文物返還給合法所有權(quán)人時是否可以獲得相應(yīng)補償，其重要性自不待言。國際社會目前關(guān)于古董商和收藏家開展文物交易的法律規(guī)范極為零亂和薄弱，遠未形成一個完整且成熟的規(guī)則體系，所以推進國際立法進程，盡早出臺古董商和收藏家交易行為守則，已是學(xué)界的千呼萬喚。

3 走私出口文物與走私進口文物問題

侵犯國家珍貴文物、文化遺產(chǎn)罪是國際社會公認的國際犯罪，這類犯罪行為侵害的不僅是有關(guān)國家的文化財產(chǎn)，也損害了全人類的文化遺產(chǎn)。該罪也屬于2000年聯(lián)合國打擊跨國有組織犯罪公約所定義的跨國有組織犯罪的范圍。

根據(jù)《關(guān)于發(fā)生武裝沖突時保護文化財產(chǎn)的公約》和《關(guān)于禁止和防止非法進出口文化財產(chǎn)和非法轉(zhuǎn)讓其所有權(quán)的方法的公約》等國際公約的有關(guān)規(guī)定，侵犯國家珍貴文物、文化遺產(chǎn)罪的行為方式包括盜竊文化遺產(chǎn)，非法挖掘珍貴文物，破壞、毀壞文化遺產(chǎn)，搶劫、掠奪文化遺產(chǎn)，非法進出口珍貴文物以及未經(jīng)批準，非法轉(zhuǎn)移文化財產(chǎn)所有權(quán)等。無論是走私出口文物，抑或是走私進口文物，均屬侵犯國家珍貴文物、文化遺產(chǎn)罪行。但反觀中國、俄羅斯等大部分國家的國內(nèi)法規(guī)定，把著眼點放在打擊非法出口文物的行為上，與國際刑法的規(guī)定存在落差。對攜帶外國文物入境，我國法律就欠缺專門性規(guī)定。走私文物（當然還有黃金、白銀等——筆者注）的犯罪行為，在我國刑法中表現(xiàn)為單向性，與走私武器、彈藥、核材料、假幣、珍貴動物及其制品、珍稀植物及其制品的法律規(guī)定有所不同。而依據(jù)國際刑法的有關(guān)精神與規(guī)定，走私文物犯罪的行為方式應(yīng)是雙向性的，即既有走私出口，又有走私進口。

加拿大在這方面的國內(nèi)立法值得我國參考。1975年6月19日，加拿大聯(lián)邦通過了《關(guān)于從加拿大出口文化財產(chǎn)和向加拿大進口非法從外國出口的文化財產(chǎn)法》，對進口外國文物作了規(guī)定。該法把“互惠國”定義為作為文化財產(chǎn)協(xié)定成員國的外國國家，把“外國文化財產(chǎn)”定義為被互惠國特別指定為具有考古、史前、歷史、文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)價值的物品。該法第三十一條第二款明確規(guī)定：自從文化財產(chǎn)協(xié)定在加拿大和互惠國生效以來，向加拿大進口任何從互惠國非法出口的文化財產(chǎn)都是非法的。

這方面的國際法規(guī)范，同樣也是有待發(fā)展的。《關(guān)于禁止和防止非法進出口文化財產(chǎn)和非法轉(zhuǎn)讓其所有權(quán)的方法的公約》第七條第二款規(guī)定：“本公約對有關(guān)國家生效后，禁止進口從本公約另一締約國的博物館或宗教的或世俗的公共紀念館或類似機構(gòu)中竊取的文化財產(chǎn)?！惫P者認為，非法獲?。ㄈ绫I竊）的文物，固然應(yīng)在締約國的禁止進口之列；且非法出口的文物，無論其來源是否合法，均應(yīng)在締約國的禁止進口之列。

參考文獻：

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[2]賈宇.國際刑法學(xué)[M].北京:中國政法大學(xué)出版社，2004:345.