近年來，侵犯商業(yè)秘密的案件逐年上升。這類案件類型新穎、案情復雜，審理起來有一定的難度。本文試對審判實踐中遇到的問題，談一點自己粗淺的看法。

一、商業(yè)秘密的構(gòu)成要件

1991年，TRIPS(《世界貿(mào)易組織知識產(chǎn)權(quán)分協(xié)議》)開始強調(diào)保護商業(yè)秘密。我國《反不正當競爭法》第10條第2款規(guī)定：“本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有買用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息?！边@一規(guī)定從總體上概括了商業(yè)秘密的構(gòu)成要件。

1 “不為公眾所知悉”包含了創(chuàng)新性、秘密性兩層含義。創(chuàng)新性強調(diào)技術(shù)水準，即技術(shù)信息或經(jīng)營信息與通行的信息之間存在著差異；而秘密性則著眼于市場競爭，強調(diào)作為商業(yè)秘密的信息僅為少數(shù)人所知悉或使用。相比之下，創(chuàng)新性要件更為重要。

2 能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益商業(yè)秘密必須具備價值性條件要求?！皟r值性”是指商業(yè)秘密的使用能夠給其權(quán)利人帶來現(xiàn)實的或者潛在的經(jīng)開利益。在司法實踐中，法院通常認為，具備以下四個目標之一即視為符合商業(yè)秘密的價值性條件。

(1)技術(shù)。該類商業(yè)秘密以新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝和新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)成果為內(nèi)容。

(2)商務。該類商業(yè)秘密主要以商品采購與銷售、營銷網(wǎng)絡和經(jīng)營渠道構(gòu)筑等為內(nèi)容。當事人對商務秘密的持有和運用，能夠降低原材料成本和商品采購價格、拓展商品銷售渠道或提高銷售價格等。

(3)管理。該類商業(yè)秘密以權(quán)利主體提高勞動生產(chǎn)率、節(jié)約原材料、能源消耗，促進生產(chǎn)要素的更優(yōu)化組合為內(nèi)容。

(4)社會。該類商業(yè)秘密以治理污染、保護環(huán)境和生態(tài)的單項或系統(tǒng)工程等研究開發(fā)成果為內(nèi)容。

3 具有實用性。實用性是指商業(yè)秘密能夠在工業(yè)或產(chǎn)業(yè)上應用的本質(zhì)特征，即通過運用商業(yè)秘密可以為權(quán)利人創(chuàng)造出經(jīng)濟上的價值，是價值性要件的實踐化要求。一項商業(yè)秘密必須能夠被制造或者使用，否則它就不能夠成為商業(yè)秘密。

4 經(jīng)權(quán)利人采取保密措施，商業(yè)秘密不存在像專利那樣的獨占權(quán)保護問題。商業(yè)秘密與專利權(quán)和其他知識產(chǎn)權(quán)的一個顯著區(qū)別，是其以秘密狀態(tài)維護其經(jīng)濟價值和法律保護的條件。權(quán)利人必須盡合理的努力去維持它始終處于不為公眾所知悉的狀態(tài)。一旦泄密，商業(yè)秘密的價值就將失去。正因為如此。權(quán)利人總是千方百計地采取各種行之有效的措施保護其商業(yè)秘密。有了這些具體的保密措施，一方面可以達到事先預防泄露商業(yè)秘密的目的，另一方面，一旦商業(yè)秘密被泄露，權(quán)利人能夠及時有效地對侵權(quán)行為人行使訴權(quán)和請求權(quán)，從而實現(xiàn)對自身合法權(quán)益的法律救濟。

二、侵犯商業(yè)秘密的證明標準

一直以來，司法界對于侵犯商業(yè)秘密案件恪守著“接觸＋相似”的侵權(quán)推定規(guī)則，這一推定規(guī)則產(chǎn)生的現(xiàn)買原因是侵犯商業(yè)秘密行為的隱蔽性導致的直接證據(jù)的缺位?！敖佑|”意味著被控侵權(quán)人獲得有關(guān)信息資料的高度蓋然性。這里的高度蓋然性與披露信息行為人的職務有著相當?shù)年P(guān)聯(lián)，但與職務的高低未必有關(guān)，強調(diào)的是對秘密點的獲取能力所及的范圍?！跋嗨啤钡募夹g(shù)或經(jīng)營信息既包括完全相同的秘密信息，也包括“等同”的秘密信息?！暗韧钡拿孛苄畔ⅲ梢岳斫鉃橐曰鞠嗤氖侄?，買現(xiàn)基本相同的功能，達到基本相同的效果的秘密信息。這里強調(diào)的是秘密信息的實質(zhì)相同。對于被控侵權(quán)方來說，證明自己無辜的最有力的方法當然是證明信息另有合去來源，這種侵權(quán)認定的排除規(guī)則被稱為“接觸＋相似一合法來源”規(guī)則。這一排除規(guī)則的產(chǎn)生則是因為商業(yè)秘密非排他性的存在。接觸并不代表披露和使用，而相似也可能是技術(shù)貿(mào)易、知識產(chǎn)權(quán)投資、反向工程等合法行為的結(jié)果。當然，這只是侵犯商業(yè)秘密的一般證明標準，在一些特殊的案件中，探索適用“相似＋排除其他合法來源的可能”、“接觸＋排除其他合法來源的可能”等規(guī)則認定侵犯商業(yè)秘密也不無裨益。

三、商業(yè)秘密案件中涉密證據(jù)的質(zhì)證問題

我們在審理案件時往往會涉及到商業(yè)秘密的證據(jù)，庭審質(zhì)證時有一定的難度?！蹲C據(jù)規(guī)定》第48條規(guī)定：“涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私或者法律規(guī)定的其他應當保密的證據(jù)，不得在開庭時公開質(zhì)證”。然而《證據(jù)規(guī)定》沒能對質(zhì)證的原則和方式予以明確，因此，如何平衡好當庭質(zhì)證和防止二度泄密的關(guān)系仍是實踐中亟待解決的問題。我們通過實踐認為，涉密證據(jù)的質(zhì)證應當符合下列原則：

1 保密原則。證據(jù)只有通過質(zhì)證才能成為定案依據(jù)，因此質(zhì)證是必須的，但是如果訴訟成為當事人竊取商業(yè)秘密的手段，那么權(quán)利人提起訴訟就毫無意義。我們認為，當事人如果向法院和對方當事人提供了涉密證據(jù)，那么法院首先要告知所有通過訴訟可以獲得該秘密的人對此負有保密義務。司法實踐中，我們會讓所有的訴訟參與人簽署《保密承諾書》，要求其對在相關(guān)案件中所接觸到的他人的商業(yè)秘密承諾無條件地予以保密，直至該信息被公開。此外，法院在判決書中不會對商業(yè)秘密的內(nèi)容作具體表達，不然的話，極有可能導致商業(yè)秘密隨著訴訟文書進入公開狀態(tài)，對原告的商業(yè)秘密保護不利。我們會在案件宣判時，對原告被侵害的商業(yè)秘密口頭告知雙方當事人并記明筆錄。這樣既能保障原告商業(yè)秘密的保護范圍清楚，使判決能夠得到執(zhí)行，又能最大限度地保障原告的商業(yè)秘密不致發(fā)生二次泄密的危險。

2 有限公開原則。盡管權(quán)利人有保密原則的保障，但是為了盡可能的避免泄密，我們還是在處理涉密證據(jù)時保持高度謹慎。無論在公開開庭還是在不公開開庭的場合，當對涉密證據(jù)進行質(zhì)證時，我們認為所有無關(guān)人員均應離開法庭。接觸秘密的主體越少，保密的可能性越大。同時，我們也經(jīng)常使用權(quán)利人當庭遞交證據(jù)、對方當庭質(zhì)證不作復制的方式進行質(zhì)證，使接觸秘密的主體法度有機會獲得完整的秘密以圖今后的非法使用。

3 關(guān)聯(lián)性原則。有時當事人提供的證據(jù)雖然含有秘密的內(nèi)容，但是他所要證明的倒與證據(jù)上的秘密無關(guān)。比如當事人提供銷售發(fā)票為的只是證明銷售數(shù)量，但是發(fā)票上也許還有許多客戶信息，在這種情況下，我們認為權(quán)利人可以對證據(jù)進行技術(shù)處理，隱去涉及秘密的內(nèi)容，將公開的信息體現(xiàn)出來。當然，法院可以獲得完整的原始證據(jù)，以便進行核對。

4 對等原則。對等原則是民事訴訟的基本原則，在秘密證據(jù)的質(zhì)證方面也不例外。在法院遵循前面三個原則組織當事人質(zhì)證的時候，對方當事人享有同等的權(quán)利，負有同等的義務。即使當事人在質(zhì)證中行使處分權(quán)。法院也壓力求勸說對方給予對等的處分。

(作者單位：上海市奉賢區(qū)人民法院)