優(yōu)先購買權和共同出售協(xié)議為投資者退出上了一道安全閥。

作為風險融資交易中一種特殊類型的投資者權利協(xié)議，優(yōu)先購買權和共同出售協(xié)議授予優(yōu)先股投資者就公司的關鍵持有人向第三方出售股份所享有的權利，對關鍵持有人向第三方進行股份轉讓設定限制。

優(yōu)先購買權防止了不受歡迎的第三方投資者成為公司的股東。各關鍵持有人在協(xié)議中無條件且不可撤銷地授予公司和投資者以提供給擬訂受讓人的同等價格和同等條件購買其擬進行轉讓的全部或部分股份的優(yōu)先購買權和次優(yōu)先購買權。關鍵持有人在向第三方轉讓股份前應向公司發(fā)出擬轉讓通知，內容一般應包括價格和對價形式等有關擬訂轉讓的重要條款以及擬訂受讓人的身份。公司則須在收到擬轉讓通知后的一定期限內（一般為10-30日）發(fā)出其行使優(yōu)先購買權的通知，并在短期內進行交割。

協(xié)議可以就優(yōu)先購買權的行使規(guī)定“全有或全無”的參與要求，意為公司和投資者必須認購擬轉讓股份的全部，否則公司和投資者即被視為喪失優(yōu)先購買權，而關鍵持有人即可自由地以不低于擬轉讓通知所述的條件，向擬訂受讓人出售全數(shù)擬轉讓股份。該等規(guī)定可有效減輕關鍵持有人的負擔，而在第三方僅對控股權感興趣的情況下，該等規(guī)定對控股關鍵持有人而言具有特別的價值。

共同出售權允許投資者參與股份出售并分享回報豐厚的出售收益。行使共同出售權主要有兩種方法：一是僅允許未行使次優(yōu)先購買權的投資者參與出售，可出售的股份數(shù)量為關鍵持有人擬出售股份的總數(shù)；二是允許所有投資者參與，可出售的股份數(shù)量為公司和投資者行使優(yōu)先購買權后剩余的擬出售股份數(shù)量。

共同出售權的行使條件是關鍵持有人擬轉讓的股份未被公司和投資者根據(jù)優(yōu)先購買權全部購買，且將向擬訂受讓人出售。在該等情況下，各投資者有權行使該項權利，并按比例參與關鍵持有人的擬訂轉讓，但須在協(xié)議規(guī)定的期限內向出售股份的關鍵持有人發(fā)送有效通知。通知一經發(fā)出即被視為共同出售權的有效行使。

投資者根據(jù)共同出售權參與出售的可出售股份數(shù)的常見計算方式為：關鍵持有人擬轉讓的股份數(shù)×［（該投資者在關鍵持有人擬訂轉讓完成前所持有的股份數(shù)÷（全部投資者在關鍵持有人擬訂轉讓完成前所持有的股份總數(shù) + 關鍵持有人的轉讓股份數(shù)）］。

在實際操作方面，為了確保共同出售權的行使以及對關鍵持有人擬訂轉讓的有效參與，投資者應在行使共同出售權后，于協(xié)議規(guī)定的期限內向進行出售的關鍵持有人送達妥為背書的向擬訂受讓人轉讓的股票，其股份數(shù)量為該投資者選擇納入關鍵持有人的擬訂轉讓的普通股數(shù)量，或該投資者選擇納入關鍵持有人的擬訂轉讓的當時可轉換為普通股的優(yōu)先股數(shù)量。該股票應在股份出售交割時轉讓給擬訂受讓人，而出售股份的關鍵持有人應向參與出售的投資者支付出售股份的相關收入。

為了保障投資者的優(yōu)先購買權和共同出售權，協(xié)議規(guī)定了嚴厲的懲罰措施。首先，關鍵持有人違反協(xié)議規(guī)定的任何轉讓均被視為自始無效，該等轉讓不得在公司或其轉讓代理人的簿冊中進行登記。對于因違反協(xié)議導致的其他方的重大損失，金錢賠償可能不足以彌補損失的，守約方有權尋求保護性命令、禁令和其他法定或衡平法救濟，例如要求進行實際履行，撤銷未嚴格按照協(xié)議進行的股份出售或轉讓。其次，針對違反優(yōu)先購買權，若任何有義務向公司或投資者出售任何擬轉讓股份的關鍵持有人未根據(jù)協(xié)議條款交付該等股份，公司或投資者可向該關鍵持有人支付該等股份依照協(xié)議確定的購買價款，并在公司簿冊中將該等股份的股票轉至自己名下，或要求公司代表投資者進行該等轉名。再次，針對關鍵持有人違反共同出售權而向第三方進行出售的情況，常見的救濟方法是在協(xié)議里規(guī)定“出售期權”，即投資者可要求關鍵持有人直接向其購買該投資者原可根據(jù)共同出售權出售的股份，效果如同其已參與了共同出售，以此防范關鍵持有人違反共同出售權的有關規(guī)定。

（作者系美國必百瑞律師事務所主管合伙人）