徐　靜

當今社會，人們的婚戀觀日漸多元化，婚外戀現(xiàn)象有多發(fā)的趨勢。婚外戀引發(fā)了一系列嚴重的社會問題，尤其是直接侵害了配偶權(quán)的核心內(nèi)容——忠實請求權(quán)和同居權(quán)，這種現(xiàn)象在近年來日益增多的原因主要是我國社會轉(zhuǎn)型期婚姻家庭道德失范和相關(guān)法律制度缺失。鑒于此，必須一方面加強婚姻家庭道德建設(shè)，一方面完善配偶權(quán)保護立法，用法律和道德雙重機制來遏制婚外戀，保護配偶權(quán)。

一、“婚外戀”的含義以及婚外戀侵害配偶權(quán)問題的表現(xiàn)及原因

“婚外戀”又稱“婚外情”，其含義迄今尚無準確而完整的界定?！冬F(xiàn)代漢語詞典》將婚外戀解釋為“與配偶以外的人發(fā)生戀情”①，《應(yīng)用漢語詞典》將其解釋為“已婚者與其他異性發(fā)生戀情”②。中國人民大學潘綏銘教授認為：中國的婚外戀至少有三種形式：第一種是完全純情的關(guān)系，即完全是一種精神上的交流，談得來，但沒有更多的進一步的舉動；第二種是像初戀的戀人那樣，已經(jīng)有了接觸甚至偶然會有性關(guān)系，但主要仍是一種戀愛狀態(tài)；第三種就是性關(guān)系，即跟婚外某人保持著比較穩(wěn)定的性關(guān)系。③從法學意義上，筆者認為可以將“婚外戀”界定為：有合法婚姻關(guān)系的人與其配偶之外的異性，自愿發(fā)生有性或無性的愛戀關(guān)系。

近年來，各種各樣的婚外戀現(xiàn)象呈多發(fā)趨勢。潘綏銘教授在2006年進行的隨機抽樣調(diào)查顯示：18—61歲的中國男性“在婚者”（處于婚姻之中或者已經(jīng)同居6個月以上的人）中，曾經(jīng)與其他女性有過性關(guān)系的占到26.9％，女性婚外戀人數(shù)也上升很快。④婚外戀中一種不容忽視的現(xiàn)象是“精神出軌”，如已婚者迷戀“網(wǎng)戀”?；橥鈶偾趾α朔蚧蚱抟环降呐渑紮?quán)（包括同居權(quán)、忠實請求權(quán)、協(xié)助權(quán)、離婚權(quán)等），尤其是直接侵害了配偶權(quán)的核心——忠實請求權(quán)和同居權(quán)，從而帶來了嚴重的社會問題，如導致婚姻破裂、誘發(fā)家庭暴力和激情犯罪、影響孩子的情緒、學業(yè)和道德素養(yǎng)、加劇性病的傳播和蔓延、導致家庭道德危機等。改革開放至今婚外戀人數(shù)日漸增多，其最直接的原因是社會轉(zhuǎn)型期婚姻家庭道德失范和有關(guān)婚姻家庭的法律制度不完善。

1.社會轉(zhuǎn)型期婚姻家庭道德失范。具體表現(xiàn)在四個方面：其一，現(xiàn)代夫妻對婚姻的感情訴求強烈，當婚姻的義務(wù)、責任與情感發(fā)生矛盾、沖突時，夫妻中的一方就可能在婚外尋找情感的港灣。此時，感情訴求是僭越夫妻忠貞義務(wù)的強大的內(nèi)在動力。其二，轉(zhuǎn)型期婚姻關(guān)系具有功利化、市場化、人本化的特點，動搖了婚姻家庭中的感情基礎(chǔ)和責任感，產(chǎn)生了包養(yǎng)情人、“二奶”等現(xiàn)象。其三，當今社會，兩性關(guān)系成為個人的私事，道德的規(guī)范作用因國家公權(quán)力的退讓和社會輿論監(jiān)督的缺失而減弱。其四，一些人片面地崇拜西方社會的“性革命”，以擁有婚外戀情為時尚。

2.社會轉(zhuǎn)型期婚姻家庭法律規(guī)范缺失。法律相對于社會生活而言總具有一定的滯后性。新中國成立后的前兩部《婚姻法》對夫妻之間的忠實義務(wù)都未規(guī)定。2001年《婚姻法》修正案在第三條明確規(guī)定，禁止有配偶者與他人同居；第四條明確規(guī)定夫妻應(yīng)當互相忠實，互相尊重；第32條把“重婚或有配偶與他人同居”作為調(diào)解無效準予離婚的法定理由之一；第46條規(guī)定重婚或有配偶而與他人同居并導致離婚的過錯方，應(yīng)給予無過錯方離婚損害賠償?！痘橐龇ā沸拚傅纳鲜鲎兓且淮筮M步，但從《婚姻法》在實踐中的適用來看，筆者認為其關(guān)于配偶權(quán)的規(guī)定還很不完善。其一，《婚姻法》既沒有明確界定配偶權(quán)的概念，也沒有系統(tǒng)規(guī)定配偶權(quán)的內(nèi)容，使人們主張配偶權(quán)欠缺明確的法律依據(jù)。其二，《婚姻法》僅規(guī)定了夫妻具有忠實義務(wù)，但忠實義務(wù)的內(nèi)容是什么？是僅指性的貞操請求權(quán)還是包括感情的專一？這種不確定性使因配偶“精神出軌”而深受其害者無法主張權(quán)利。其三，《婚姻法》只明確禁止重婚或有配偶者與他人同居，這是否范圍過窄？現(xiàn)實中有不少配偶權(quán)被嚴重侵害的情況依現(xiàn)行法很難認定。其四，《婚姻法》規(guī)定“重婚或有配偶與他人同居”導致離婚的一方是過錯方，但實踐中舉證是個難題，因為無論是當事人舉證還是法官收集證據(jù)都會涉及“過錯方”的隱私權(quán)保護問題。其五，婚外戀侵害的是配偶權(quán)，但配偶是倫理聯(lián)結(jié)和經(jīng)濟聯(lián)結(jié)的利益共同體，是否對婚外戀予以處罰應(yīng)賦予配偶選擇權(quán)，現(xiàn)行《婚姻法》對此并無規(guī)定。其六，婚外戀發(fā)生的原因多種多樣，特殊情況下發(fā)生的婚外戀侵害配偶權(quán)行為（如一個不堪家庭暴力的妻子選擇了和一個愛他的婚外異性私奔并同居）是否可以免責或減輕責任？上述種種情況下的法律缺失使婚外戀現(xiàn)象無法受到合理規(guī)制，這是婚外戀現(xiàn)象日益增多的一個重要原因。

二、對婚外戀侵害配偶權(quán)問題的規(guī)制

1.加強婚姻家庭道德教育?；橐黾彝サ赖率窃谝欢v史條件下形成的調(diào)節(jié)家庭成員關(guān)系的行為規(guī)范和準則，加強公民的家庭道德修養(yǎng)是保障家庭幸福和社會安定的基礎(chǔ)。但是，個人的道德修養(yǎng)必須建立在良好的道德教育基礎(chǔ)上，加強家庭道德教育，樹立忠貞不渝的婚戀觀才能從根本上防止婚外戀侵害配偶權(quán)現(xiàn)象發(fā)生。加強婚姻家庭道德教育必須作到以下三點：其一，弘揚忠貞專一的傳統(tǒng)夫妻倫理。夫妻之間要忠貞專一，男女任何一方都不能在私生活上放縱自己，夫妻雙方應(yīng)當共同遵守忠貞不渝的道德準則。其二，強化政府在弘揚社會主義家庭美德中的主旋律作用。其三，注重配偶關(guān)系的自我調(diào)適。配偶關(guān)系和諧忠實與否，更多地靠配偶間不斷自我調(diào)適、自我教育。

2.將配偶權(quán)保護納入立法范圍。是否應(yīng)該用法律懲治婚外戀侵害配偶權(quán)行為是一個近年來備受爭議的問題。有學者認為，婚外戀是婚姻家庭道德規(guī)范的領(lǐng)域，用道德調(diào)整才最符合婚外戀的本質(zhì)，因而不主張用法律來規(guī)范婚外戀。⑤有學者用二分法把人劃歸兩類——花花公子和正人君子，然后用經(jīng)濟學的方法推理論證后得出，用法律懲罰婚外戀只能使正人君子受到處罰，而花花公子卻不受影響。⑥還有學者從批判傳統(tǒng)文化和社會制度的角度，認為婚外戀有一定的合理性，法律懲罰婚外戀在某種程度上是對人性的鎮(zhèn)壓。⑦筆者認為，以上觀點均有一定合理性，但又有失偏頗。其一，毋庸置疑，道德在防止婚外戀對配偶權(quán)侵害方面具有決定性作用，但法律與道德具有高度的統(tǒng)一性，二者是相輔相成、互助共生的。況且，法律是道德的載體，沒有法律，道德的作用會大大弱化。其二，婚外戀行為往往不是深思熟慮的結(jié)果，更多的是非理性的一時沖動，需要法律發(fā)揮震懾和預防功能予以規(guī)制。其三，要吸收外來優(yōu)秀文化，一方面堅決反對婚外戀對配偶權(quán)的侵害，另一方面致力于相關(guān)社會制度的改革完善。

3.保護配偶權(quán)的具體立法設(shè)計。2001年《婚姻法》修正案第四條明確規(guī)定：夫妻應(yīng)當互相忠實，互相尊重。這意味著配偶權(quán)的核心內(nèi)容在立法上已經(jīng)被確認。筆者認為，應(yīng)從以下五個方面著手，進一步完善配偶權(quán)保護立法，以應(yīng)對婚外戀對配偶權(quán)的侵害。其一，在《婚姻法》中明確界定配偶權(quán)，并進一步確定和完善配偶權(quán)的具體內(nèi)容。根據(jù)我國的實際情況，主要應(yīng)完善夫妻同居權(quán)和貞操請求權(quán)（忠貞義務(wù)）的內(nèi)容，尤其應(yīng)明確貞操請求權(quán)包括性忠實和感情忠貞兩個方面，這樣才符合現(xiàn)代社會注重保護精神利益的趨勢。其二，《婚姻法》應(yīng)該規(guī)定婚外戀是侵害配偶權(quán)的主要方式，并明確界定婚外戀的含義，將所有婚外戀情形都納入法律規(guī)制的范圍，以減少法律漏洞，盡量避免法律救濟不公。因為如前文所析，無論何種婚外戀行為都構(gòu)成對配偶特定身份利益的危害，只是危害程度有差別，因而承擔責任的性質(zhì)有別而已。其三，在舉證程序上加以變革。針對婚外戀取證難的問題，可以適用“推定原則”，即不要求有“捉奸在床”的第一手證據(jù)，允許通過外圍的證據(jù)鏈進行合理推定，這樣可以有效避免一些私人偵探為了獲取證據(jù)而采取非法手段的現(xiàn)象發(fā)生。我國司法實踐中已有此種案例，如上海市已經(jīng)有根據(jù)“推定原則”判定男方是否出軌的判例。其四，婚外戀侵害配偶權(quán)的法律責任應(yīng)以民事責任為主，損害賠償范圍包括精神損害。但是，對重婚等少數(shù)嚴重侵害配偶利益的行為應(yīng)規(guī)定刑事責任并和刑事法律相銜接，特殊情況下發(fā)生的婚外戀行為應(yīng)該有免責條款，如對買賣婚姻、包辦婚姻、被拐賣婦女以及遭受家庭暴力的一方發(fā)生的婚外戀行為應(yīng)該減輕或免除責任，以體現(xiàn)公平正義。現(xiàn)行《婚姻法》對過錯方的損害賠償要求只能在離婚時提出，從權(quán)利救濟角度來看，有侵害就應(yīng)有賠償，該規(guī)定似乎多余?；谂渑紮?quán)關(guān)系主體的特殊性，除了刑事責任外，民事責任是否實現(xiàn)應(yīng)由受害方選擇。其五，關(guān)于第三者的責任問題?；橥鈶傩袨橹苯忧趾Φ目腕w是配偶的身份利益，間接侵害了配偶一方的名譽權(quán)。因此，法律應(yīng)當允許無過錯方向第三人提出終止妨害之訴，并可以向有過錯的配偶和第三者請求精神損害賠償，有過錯的配偶和第三者應(yīng)負連帶賠償責任。

注釋

①《現(xiàn)代漢語詞典》，商務(wù)印書館，2002年，第569頁。

②《應(yīng)用漢語詞典》，商務(wù)印書館，2002年，第552頁。

③潘綏銘：《性社會學講義》，http://www.sexshudy.org，2008—01—12.

④轉(zhuǎn)引自劉京京：《中國人對性更寬容了》，《生命時報》2007年7月17日。

⑤李光輝、李勇：《從忠實義務(wù)談道德規(guī)范向法律規(guī)范的有效轉(zhuǎn)化》，《道德與文明》2004年第5期，第61頁。

⑥姚洋：《法律能懲罰婚外情嗎？》，《讀書》2001年第1期，第91頁。

⑦潘綏銘：《婚外戀·二奶·“專偶苛政”·“包養(yǎng)情婦”——答法國〈費加羅報〉記者書面提問》，http://www.sociologyol.org，2008—02—24.

責任編輯：林 墨