[摘 要] 投票代理權(quán)征集制度是股東表決權(quán)代理制度的特殊形態(tài)，該制度利弊兼具，一方面有利于保障股東大會機能的發(fā)揮，優(yōu)化公司治理；另一方面可能淪為征集者牟取私利、損害股東和公司利益的工具，本文著重從其積極與消極兩方面功能進行簡述。

[關(guān)鍵詞] 投票代理權(quán)征集 股東權(quán)益 立法完善

一、代理權(quán)征集制度概述

投票代理權(quán)征集是指當(dāng)股份公司的股東由于某種原因不能或不愿出席股東大會，亦未選任適當(dāng)代理人行使其表決權(quán)時，公司及公司以外的人將記載必要事項的空白授權(quán)委托書交付公司股東，在股東同意授權(quán)的情況下代該股東行使其委托授權(quán)范圍內(nèi)的表決權(quán)的行為。一般是由股東主動委托代理人行使表決權(quán)，而在投票代理權(quán)征集中，則是征集人主動向股東提出代理行使其表決權(quán)的請求，它是股東表決權(quán)代理制度的特殊形態(tài)。該制度利弊兼具，下面從積極與消極兩方面功能進行分析。

二、投票代理權(quán)征集制度的積極功能

1.投票代理權(quán)征集制度有利于保障股東大會機能的發(fā)揮

隨著股份公司規(guī)模大型化，股東人數(shù)增多，由于“理智冷漠”、“搭便車問題”等原因，股東特別是中小股東越來越少參加股東大會，股東發(fā)言人數(shù)大大減少，出現(xiàn)了股東大會形式化的現(xiàn)象。投票代理權(quán)征集制度在阻止股東大會形式化，保障股東大會機能的發(fā)揮上起到有效的作用。一方面，出于各種原因不愿或不能出席股東大會的中小股東能通過投票代理權(quán)征集制度行使自己的表決權(quán)，使公司的決策更全面體現(xiàn)廣大股東的意志。另一方面，在那些對出席股東大會股東所持表決權(quán)有法定份額要求的國家，投票代理權(quán)征集制度有利于保證參與股東大會的人數(shù)達(dá)到法定份額，使股東大會能順利召開，從而使公司日常經(jīng)營管理正常化。

2.控制公司“內(nèi)部人”控制，完善公司治理

由于所有權(quán)和企業(yè)經(jīng)營權(quán)分離，企業(yè)產(chǎn)生了“內(nèi)部人”控制問題。如何使內(nèi)部人控制保持在合理限度內(nèi)，避免由于內(nèi)部人控制的失控所導(dǎo)致的對股東利益的損害是現(xiàn)代公司治理機制所尋求的目標(biāo)。通過征求股東投票代理權(quán)可驅(qū)逐不適任的經(jīng)營者，達(dá)到監(jiān)控經(jīng)營者表現(xiàn)的目的。一方面，投票代理權(quán)征集制度可以使有志于公司經(jīng)營事業(yè)，對公司管理層不滿的股東向公司的其他股東推銷自己管理公司的看法，從而有機會從其他股東那獲得足夠多的委托書進而淘汰不適任的現(xiàn)任經(jīng)營者。另一方面，該制度也可使中小股東有可能通過累積投票制進

入董事會而參與管理。這兩個方面都會對現(xiàn)任經(jīng)營者形成制衡和壓力，使公司業(yè)務(wù)趨向正常。

3.投票代理權(quán)征集制度是中小股東權(quán)利保護的有效途經(jīng)

在大多數(shù)公司中，大股東對公司享有實際的控制權(quán)，中小股東的利益往往受到侵害。這就要求我們通過制定各種法律制度來保護中小股東的權(quán)益。筆者認(rèn)為投票代理權(quán)征集制度是保護中小股東法律制度中行之有效的一種。首先，在代理權(quán)爭奪中，中小股東的力量受到重視，公司管理者與在野股東為了能獲得中小股東的支持，不得不在征集資料中提出有利于中小股東利益的公司政策。其次，中小股東通過征集投票權(quán)，聚集足以與大股東相匹敵的表決權(quán)票數(shù)，推選自己利益的代言人進入公司董事會，進而行使最終的控制權(quán)。最后，管理者與在野股東在代理權(quán)征集中必須充分披露相關(guān)信息，這樣中小股東不需花費大量時間、成本就能充分了解公司情況，并作出理智的投票委托。

三、投票代理權(quán)征集制度的消極功能

1.投票代理權(quán)征集制度成為公司管理層獲取自身利益的工具

公司的管理者享有大量的職務(wù)便利，如高額的薪水、較高的社會地位等，因此，管理者會出于延續(xù)自身利益考慮，會采取各種措施來維護、鞏固他在公司中的地位?，F(xiàn)代股份有限公司股權(quán)分散，很多中小股東怠于行使投票權(quán)，控制股東投票代理權(quán)征集，實際上就控制了股東大會。因此管理者為了保住控制權(quán)，也會發(fā)起投票代理權(quán)征集。為了獲得盡可能多的投票代理權(quán)，管理者往往會美化公司的業(yè)績，騙取股東的信任。再加上管理者在征集中相對于在野股東有一定的優(yōu)勢，他們在投票代理權(quán)爭奪中經(jīng)常是勝利者，投票代理權(quán)征集制度很有可能就成了公司管理層獲取自身利益的工具。

2.虛假信息披露損害股東權(quán)益

投票代理權(quán)征集中，股東主要依據(jù)征集人所披露的相關(guān)信息來決定是否授予其投票代理權(quán)。因此征集人所披露信息的真實性、準(zhǔn)確性就成為投票代理權(quán)征集的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。而征集者為取得委托書，所披露的信息往往是不真實或不充分的。征集者會盡力包裝自己，隱瞞自己真實的征集目的，從不明真相的股東手中取得投票代理權(quán)，損害了股東的知情權(quán)和表決權(quán)，進而損害公司和股東的利益。

四、小結(jié)

投票代理權(quán)征集制度利弊俱存，我們必須通過縝密立法對投票代理權(quán)征集制度這把雙刃劍嚴(yán)加管理。到目前為止，我國對代理權(quán)征集只有零星的規(guī)定，尚未形成完整的立法。我國《公司法》和《證券法》對投票權(quán)征集制度都沒有作出相應(yīng)規(guī)定。法律的空白會使股東投票代理權(quán)征集制度的負(fù)面效應(yīng)表現(xiàn)得更為突出，這就要求我們應(yīng)該盡快對我國股東投票代理權(quán)征集行為進行謹(jǐn)慎而嚴(yán)密的立法。

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