王紅松

時下，仲裁案件中的獨立調(diào)解制度，正作為一種新型的多元化爭議解決制度應(yīng)運而生，并逐步發(fā)展起來。我們不禁要問：它的優(yōu)越性究竟在哪？其對于解決糾紛的作用和價值又有多大？

近年來，我國經(jīng)濟一直保持著高速發(fā)展，伴隨而來的還有居高不下的經(jīng)濟糾紛，這導(dǎo)致我國現(xiàn)有的司法資源面臨著巨大壓力。在此背景下，作為課題組成員之一的北京仲裁委員會2007年9月20日制定的于2008年4月1日施行的《北京仲裁委員會調(diào)解規(guī)則》，在全國率先在仲裁機構(gòu)中設(shè)立獨立調(diào)解制度，這是對多元化解決爭議制度的新嘗試。

獨立調(diào)解制度并非一時興起

調(diào)解在我國仲裁和訴訟等司法實踐中已經(jīng)得到了廣泛應(yīng)用，但獨立調(diào)解制度并沒引起足夠重視，北京仲裁委員會這一首開先河之舉吸引了更多的關(guān)注。建立獨立的調(diào)解制度并非一時興起，而是經(jīng)過深思熟慮，是滿足我國現(xiàn)實需求亦是符合國際潮流的。

第一，建立獨立調(diào)解制度符合我國現(xiàn)實需求。

一方面，隨著我國市場經(jīng)濟的日益成熟，信用已成為企業(yè)的無形資產(chǎn)，為了全面提升競爭力，企業(yè)越來越重視自身的信用。為了維護自身的信用，越來越多的企業(yè)選擇那些不公開審理，不傷害雙方合作關(guān)系的方式解決糾紛。獨立的調(diào)解制度對于糾紛各方而言，解決矛盾更為徹底，并可以盡量保持當(dāng)事人的良好合作關(guān)系，創(chuàng)造未來的合作機會。

另一方面，我國市場經(jīng)濟日趨繁榮，由此產(chǎn)生的糾紛也越來越多，現(xiàn)有司法資源負擔(dān)過重，亟需新的解決爭議的制度。建立獨立調(diào)解制度正是想在多元化糾紛解決機制方面探索一條新路，讓獨立的調(diào)解制度與訴訟仲裁等原有資源一同解決現(xiàn)實社會中越來越多的糾紛，促進我國社會經(jīng)濟的平穩(wěn)快速發(fā)展。

第二，建立獨立調(diào)解制度符合國際發(fā)展潮流。

全球經(jīng)濟一體化是世界經(jīng)濟的時代特征，這也使更多的糾紛呈現(xiàn)國際化的特點，爭議各方與爭議解決地常不在同一國家甚至不在同一個洲。爭議各方的政治經(jīng)濟思想文化存著差異，再加上一些國家司法人員的地方保護主義傾向，爭議方都不愿意由一個不了解的機構(gòu)處置自己的爭議，選擇獨立的調(diào)解是符合他們的經(jīng)濟利益的。

世界銀行、亞洲銀行貸款要求將調(diào)解、工程師中間裁決作為一種前置程序。在國際上，上千萬、上億美元的大標的建筑工程案件，很多都是在調(diào)解階段解決。2004年，在合同總價值超過60億美元的100多個工程合同中，都使用了爭端審查委員會調(diào)解方式，其中有98個通過調(diào)解解決。

凸顯當(dāng)事人意思自治

獨立調(diào)解制度與仲裁、訴訟有著明顯的區(qū)別，同樣也不同于仲裁中的調(diào)解和訴訟中的調(diào)解。獨立調(diào)解不以仲裁、訴訟的開始為必要條件，獨立調(diào)解更能體現(xiàn)當(dāng)事人的意思自治。

首先，獨立調(diào)解的啟動十分便利。爭議各方提請調(diào)解，不論事前是否簽訂書面協(xié)議，只要雙方當(dāng)事人同意調(diào)解就可以啟動調(diào)解程序。調(diào)解范圍比仲裁范圍更廣泛，如醫(yī)療事故的賠償?shù)?，不允許仲裁，但可以調(diào)解。

其次，獨立調(diào)解的過程充分體現(xiàn)了當(dāng)事人的意思自治。一是當(dāng)事人對于調(diào)解員的選定具有絕對的自主權(quán)，調(diào)解員的選定必須經(jīng)雙方當(dāng)事人共同同意，調(diào)解員不能指定，這與訴訟和仲裁都不同。二是與仲裁和訴訟相比，獨立調(diào)解并非依據(jù)嚴格的程序規(guī)范和實體規(guī)范進行，具有很大程度上的隨意性，也就是說在調(diào)解過程中并不必然適用法律。調(diào)解如何進行爭議，當(dāng)事人有絕對的選擇權(quán)。當(dāng)然為了公平或便于糾紛解決，調(diào)解員常常依據(jù)正當(dāng)?shù)纳鐣?guī)范來協(xié)調(diào)雙方的利益沖突，換句話說，獨立調(diào)解不是依據(jù)而是參照現(xiàn)行法律法規(guī)來進行調(diào)解的。

價值不容忽視

建立獨立調(diào)解制度是多元化爭議解決制度的新嘗試，盡管還存在這樣那樣的不足，但瑕不掩瑜，我們不能忽視獨立調(diào)解制度的價值。

首先，這是適應(yīng)社會發(fā)展需求，為國內(nèi)外當(dāng)事人解決爭議提供更為簡便、快捷、兼容、經(jīng)濟的解決爭議的方式。綜觀全球，調(diào)解方式日益普及。例如，在美國、英國、澳大利亞和加拿大等普通法國家，有些調(diào)解制度已經(jīng)相當(dāng)成熟，調(diào)解在爭議解決機制中得到了廣泛運用。如今，在全球化經(jīng)濟下，調(diào)解的發(fā)展也呈現(xiàn)出全球化的特征。在我國，由于一些文化上的差異和體制性的障礙，獨立調(diào)解可能會成為一些外國獨資企業(yè)比較愿意接受的替代性爭議解決方式。即使是國內(nèi)企業(yè)，隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，企業(yè)也會將信用作為一種對未來的投資。為防止信用受損，越來越多的企業(yè)將愿意嘗試能帶來更多潛在利益的調(diào)解方式解決糾紛。以北京仲裁委員會為例，當(dāng)事人以和解方式結(jié)案的案件占案件總數(shù)的比例不斷增加。

其次，有利于引進一種先進的調(diào)解理念和文化。這種理念和文化，就是鼓勵包容、理解、友善、信賴，幫助雙方當(dāng)事人相互傾聽，關(guān)注根本的利益與目標，通過溝通交流理性地解決爭議。獨立的調(diào)解制度有利于重新建立起人們之間的信賴合作關(guān)系，從長遠利益出發(fā)，通過調(diào)解達到雙贏的效果，有利于社會的和諧發(fā)展。

再次，有利于引進一種專業(yè)化的調(diào)解機制，即以高素質(zhì)、高適應(yīng)性調(diào)解員為主導(dǎo)的商事糾紛的商事調(diào)解。調(diào)解員不是憑借權(quán)力，而是憑借自己的個人魅力、智慧、經(jīng)驗、技巧、能力，促使雙方達成調(diào)解。引進這樣一種專業(yè)化的調(diào)解機制，一方面可以發(fā)現(xiàn)人才、培養(yǎng)人才，為其創(chuàng)造機會，鼓勵其發(fā)揮聰明才智，為社會創(chuàng)造價值；另一方面為當(dāng)事人爭議提供更加經(jīng)濟快捷的解決之道。

最后，有利于我國法律工作者特別是律師自身能力的提高。獨立調(diào)解制度給法律工作者特別是律師提供了更加廣闊的發(fā)展空間，除了傳統(tǒng)上的可以作為委托代理人參與調(diào)解外，還可以擔(dān)任調(diào)解員。獨立調(diào)解制度對調(diào)解員的要求非常高，他們需要學(xué)習(xí)掌握大量的知識、經(jīng)驗和技能，包括如何洞悉人心、人性、人情，如何鼓勵、引導(dǎo)、說服當(dāng)事人進行對話與和解，理性解決爭議。這種技能正是社會未來發(fā)展對律師等法律工作者的要求。

獨立調(diào)解制度為法律工作者建立了發(fā)展的平臺和交流的基礎(chǔ)，他們不僅可以在實踐中總結(jié)制定調(diào)解規(guī)則和程序的經(jīng)驗，也可以參加國際上的相關(guān)會議，與國際上各國調(diào)解組織、調(diào)解機構(gòu)進行交流合作，引進知識、人才、師資、培訓(xùn)資源。高素質(zhì)的律師等法律工作者必將在多元化爭議解決機制中發(fā)揮更大的作用。

（作者為北京仲裁委員會秘書長）

編輯：許倩xu.qian.1982@gmail.com