[摘要] 經(jīng)歷了百年民族商海沉浮的中華老字號，又一次遭受著來自海外的瘋狂搶注。在現(xiàn)行法律制度下，它們將如何運用法律利器捍衛(wèi)來之不易的權(quán)利和不容歪曲的民族商魂？法律如何在拯救與振興中華老字號的工程中擔(dān)負(fù)起應(yīng)負(fù)的責(zé)任？

[關(guān)鍵詞] 中華老字號 法律保護(hù)途徑

中華老字號是一個約定俗成的概念，是中國商業(yè)特有的稱謂。通常公眾對老字號的人知多集中在信譽良好、產(chǎn)品質(zhì)量優(yōu)秀、工藝獨特、世代傳承等方面。但上升到法律保護(hù)層面，該如何明確界定“中華老字號”呢？

根據(jù)商務(wù)部《“中華老字號”認(rèn)定規(guī)范（試行）》和《中華老字號標(biāo)識使用規(guī)范》的規(guī)定，第一，中華老字號是指歷史悠久，擁有世代傳承的產(chǎn)品、技藝或服務(wù)，具有鮮明的中華民族傳統(tǒng)文化背景和深厚的文化底蘊，取得廣泛認(rèn)同，形成良好信譽的企業(yè)或品牌。第二，申請認(rèn)定中華老字號的企業(yè)必須滿足下列條件：（1）擁有商標(biāo)所有權(quán)或使用權(quán)。（2）品牌創(chuàng)立于1956年前。（3）傳承獨特的產(chǎn)品、技藝或服務(wù)。（4）有傳承中華民族傳統(tǒng)的企業(yè)文化。（5）有中華民族特色和鮮明的地域文化特征，具有歷史價值和文化價值。（6）具有良好信譽，得到廣泛的社會認(rèn)同和贊譽。（7）港澳臺地區(qū)資本相對控股，經(jīng)營狀況良好，具有較大的可持續(xù)發(fā)展能力。第三，只有通過中華老字號振興發(fā)展委員會認(rèn)證的符合上述條件的企業(yè)或品牌才可以使用“中華老字號”標(biāo)識。非經(jīng)依法認(rèn)證任何企業(yè)或個人不得擅自使用，即便是原商業(yè)主管部門任定的1600多家曾享有老字號稱號的企業(yè)如不重新參加認(rèn)定也在法律的僅用之列。總之，中華老字號已成為一個具有嚴(yán)格法律意義的證明商標(biāo)，必須從法律層面上加強(qiáng)對它的保護(hù)。

一、中華老字號法律保護(hù)的基礎(chǔ)

1.中華老字號作為特定商品和服務(wù)的標(biāo)識，凝聚了幾代、十幾代甚至幾十代中國人的智力創(chuàng)造和經(jīng)營成果，其中所包含的無形資產(chǎn)價值是享有同等聲譽的非老字號企業(yè)或品牌所無法比擬的。老字號品牌、商譽以及為人們所提供的獨特消費享受，不僅應(yīng)納入知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的客體，而且還應(yīng)為其設(shè)計特別的保護(hù)機(jī)制。唯此，才能有效地保障老字號在市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境下老樹常青，寶刀不老，才能真正達(dá)到對老字號的拯救與振興。

2.老字號作為中華工商業(yè)的獨特標(biāo)識，在歷史的沉浮中經(jīng)歷了最為曲折與不平凡的磨礪，其經(jīng)歷已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了一般意義上工商業(yè)的發(fā)展規(guī)律，帶有濃厚的歷史印記和民族特色。從這一意義上，老字號已不僅僅是商業(yè)品牌的表征，更是民族文化傳承廣大的重要載體。保護(hù)與振興老字號不僅是權(quán)利人的義務(wù)，也是整個民族的責(zé)任，首先是法律的責(zé)任。

3.隨著全球經(jīng)濟(jì)一體化和中國加入WTO，企業(yè)品牌特別是老字號的商業(yè)價值前所未有的凸現(xiàn)出來。一些擁有馳名品牌的企業(yè)，品牌的無形財產(chǎn)價值可占到企業(yè)全部資產(chǎn)額的40％左右。另據(jù)中國品牌研究所公布的第二屆《中華老字號品牌價值百強(qiáng)榜》，居于首位的茅臺品牌價值145.26億元，且前100位老字號企業(yè)的品牌價值均在1億元以上。這樣，在搶占國際市場的大環(huán)境下，中華老字號無疑成為人人爭而奪之的“唐僧肉”。（1）國內(nèi)企業(yè)大都知識產(chǎn)權(quán)意識淡薄，又往往忽視或不懂得世界經(jīng)濟(jì)市場的“游戲規(guī)則”，很容易給尋求不法利益者留下可乘之機(jī)；（2）由于國際競爭的加劇，中國企業(yè)作為國際市場的生力軍，遲早會對世界市場格局形成一股巨大的沖擊波。為此，許多國外公司開始有組織的為中國企業(yè)設(shè)置障礙，其中搶注中國企業(yè)商標(biāo)已成為他們計劃中的一件極具威脅性和殺傷力的武器。如王致和在德國被搶注、同仁堂在日本被搶注、，六必居在加拿大、狗不理在澳大利亞、五糧液在韓國……據(jù)不完全統(tǒng)計，目前國內(nèi)約有15％ 的知名商標(biāo)在國外被搶注，每年商標(biāo)搶案件超過100起。由此可見，我國商標(biāo)已經(jīng)進(jìn)入被瘋狂搶注的高潮期。有專家稱，這種態(tài)勢將至少持續(xù)五年。而按現(xiàn)有案件發(fā)生的速度，已涉及被搶注的老字號約占總數(shù)的三分之一左右。案件動人心魄，數(shù)字觸目驚心。中國老字號在國外屢屢遭搶注的事實和令人堪憂的前景，為法律保護(hù)老字號敲響了沉重的警鐘！

最后，公平、誠信不僅是國內(nèi)一切民商事活動必須遵守的基本準(zhǔn)則，也是國際通則。而無視他人智力和經(jīng)營成果，通過搶注取得他人業(yè)已使用的老字號的商標(biāo)注冊權(quán)或通過仿冒搭老字號的便車，獲取不正當(dāng)利益的，毫無疑問違反了公平、誠信原則。更有甚者，一些搶注者根本不以實際使用為目的，而是妄圖通過注冊進(jìn)行商標(biāo)倒賣或以侵犯注冊商標(biāo)權(quán)為由要挾被搶注者高價回購從中牟取暴利。由此，要體現(xiàn)公平、誠信必須對老字號進(jìn)行必要的法律保護(hù)，以樹法律的尊嚴(yán)。

二、現(xiàn)行法律框架下老字號的保護(hù)途徑

我國現(xiàn)行法律制度并無完備的老字號保護(hù)機(jī)制，相關(guān)的法律規(guī)范主要集中于《中華老字號”認(rèn)定規(guī)范（試行）》和《中華老字號標(biāo)識使用規(guī)范》，及散見于《商標(biāo)法》、《反不正當(dāng)競爭法》、《民法通則》等法規(guī)和法律制度中?；谶@些法律、法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，結(jié)合相關(guān)國際法和國內(nèi)外成功的經(jīng)驗，老字號企業(yè)可通過下列途徑運用法律手段實現(xiàn)自身權(quán)益的有效保護(hù)：

1.積極獲取商標(biāo)的國際注冊。這是老字號應(yīng)對國外搶注的最直接、最有效的方法。我國已分別于1989年和1995年加入了《馬德里協(xié)定》和《馬德里協(xié)定書》，成為了該公約的成員國。根據(jù)《馬德里協(xié)定》的規(guī)定，某一商標(biāo)只要在知識產(chǎn)權(quán)國際局獲得注冊，便可成為國際注冊商標(biāo)，在該協(xié)定的成員國普遍生效。這樣，我國企業(yè)應(yīng)積極申請商標(biāo)的國際注冊，以獲得在《馬德里協(xié)定》個成員國的普遍保護(hù)，從而大大降低其被國外搶注的機(jī)率和在不同國家分別注冊的成本。在非《馬德里協(xié)定》成員國家，老字號可以通過國家間的雙邊、多邊協(xié)定或?qū)Φ仍瓌t，取得老字號商標(biāo)的注冊。另外，對于采取使用在先的國家，中國企業(yè)要妥善保留商標(biāo)在該國在先使用的相關(guān)資料，以對抗商標(biāo)搶注行為，維護(hù)自身正當(dāng)?shù)纳虡?biāo)權(quán)益。

2.密切關(guān)注國外商標(biāo)公告，早提異議。這也是防止老字號在國外被搶注的一個有效辦法。就企業(yè)自身，應(yīng)密切關(guān)注國家工商總局發(fā)不得《商標(biāo)公告》，一旦發(fā)現(xiàn)國外申請注冊的商標(biāo)與自身使用的老字號相同或近似，即可提出異議。這樣即可降低為全成本又可防止訴訟風(fēng)險。另外，鑒于我國企業(yè)內(nèi)部在商標(biāo)管理機(jī)制上的空白與欠缺，政府應(yīng)牽頭成立相關(guān)組織，集中對國外商標(biāo)公告進(jìn)行監(jiān)視，為企業(yè)提供全面、及時、到位的商標(biāo)注冊信息。

3.積極申請中華老字號認(rèn)證。依據(jù)商業(yè)部關(guān)于中華老字號的認(rèn)證和使用規(guī)范，依法認(rèn)證是企業(yè)獲取中華老字號資格和使用該標(biāo)識的必要條件。且商務(wù)部對老字號重新認(rèn)定的目的除了便于管理外，更主要的是為對老字號進(jìn)行政策上的特別保護(hù)和資金上的大力扶助提供直接依據(jù)。可見，申請認(rèn)證還是企業(yè)能否搭上政府順風(fēng)船的關(guān)鍵。

4.申請獲取注冊商標(biāo)權(quán)。我國商標(biāo)法對于注冊商標(biāo)的保護(hù)力度遠(yuǎn)大于未注冊商標(biāo)。注冊商標(biāo)所有人依法享有商標(biāo)專用權(quán)和禁止權(quán)。非依法或經(jīng)權(quán)利人許可任何人不得在相同或類似商品或服務(wù)上使用與其相同或近似的商標(biāo)；不得將與該注冊商標(biāo)相同或近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或類似的商品或服務(wù)上突出使用；不得將與他人注冊商標(biāo)相同或近似的文字注冊為域名，進(jìn)行相關(guān)商業(yè)交易。未注冊商標(biāo)所用人不享有類似的權(quán)利，且未注冊商標(biāo)不能對抗注冊商標(biāo)。老字號企業(yè)應(yīng)積極申請商標(biāo)注冊，為老字號扎建法律保護(hù)的籬笆，以有效地預(yù)防和制止國內(nèi)搶注及其他不當(dāng)注冊、使用行為。另外，按老字號認(rèn)定條件，只有享有注冊商標(biāo)所有權(quán)或使用權(quán)的企業(yè)才能申請老字號認(rèn)證。在首批提出申請的老字號企業(yè)中，就有一部分因未取得注冊商標(biāo)權(quán)而提前出局。

5.申請認(rèn)定馳名商標(biāo)。與普通商標(biāo)相比，馳名商標(biāo)普遍代表了良好的商品質(zhì)量和商業(yè)信譽，從而是該類商標(biāo)的持有人在競爭中容易取得優(yōu)勢地位，獲取更大的商業(yè)利益。正所謂樹大招風(fēng)，不法經(jīng)營者不僅對馳名商標(biāo)進(jìn)行相同、近似視為利用，還在不同類別的商品上加以利用。為此，商標(biāo)法對馳名商標(biāo)采取了更大力度的特殊保護(hù)，將商標(biāo)的禁止權(quán)范圍從相同、類似的使用擴(kuò)大到非相同、非類似的使用。企業(yè)如果將符合法定條件的老字號申請認(rèn)定為馳名商標(biāo)無疑進(jìn)一步擴(kuò)大了法律對其的保護(hù)。

此外，企業(yè)還可通過構(gòu)建防御性注冊的方式加強(qiáng)對老字號周邊權(quán)益的保護(hù)。

三、幾點建議

鑒于老字號自身的特殊性和現(xiàn)行法律保護(hù)機(jī)制上的缺陷，僅就老字號的法律保保護(hù)問題建議如下：

1.將使用看作一種在先性合法權(quán)利。按《商標(biāo)法》第9條：“申請注冊的商標(biāo)…不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突”。這樣，如果將老字號持有人在先使用作為一種合法權(quán)利，納入商標(biāo)申請的禁止性條件中，那么:（1）在商標(biāo)申請階段可有效地抑制對老字號的搶注;（2）在異議期，使用在先權(quán)利人可以根據(jù)所享有的在先合法權(quán)利提出異議，有效避免搶注成功;（3）即便搶注行為僥幸通過注冊，取得注冊商標(biāo)權(quán)，權(quán)利人可通過提起注冊商標(biāo)爭議程序，已注冊商標(biāo)人用不正當(dāng)手段，侵犯其合法權(quán)益為由，主張撤銷該注冊商標(biāo)。

2.降低老字號取得馳名商標(biāo)的條件。與普通馳名商標(biāo)相比，老字號不僅是一種商業(yè)現(xiàn)象，也是一種文化現(xiàn)象，集商業(yè)與民族文化價值于一身。就商業(yè)價值而言，許多老字號尚未達(dá)到馳名商標(biāo)所需的條件；但在文化價值上，卻具有自身獨特的的優(yōu)勢和強(qiáng)大的商業(yè)吸引力。所以，如通過取得馳名商標(biāo)的方式加大對老字號的特別保護(hù)，就應(yīng)適當(dāng)降低認(rèn)定門檻，不能簡單地使用《商標(biāo)法》第14條關(guān)于馳名商標(biāo)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)與老字號的認(rèn)定條件相結(jié)合，并以后者為主要考慮的因素。另外，可由老字號認(rèn)定機(jī)構(gòu)或其他相關(guān)機(jī)構(gòu)對于已被認(rèn)定為老字號的企業(yè)統(tǒng)一辦理馳名商標(biāo)的取得事宜，以簡化程序提高效率。

3.給予老字號與馳名商標(biāo)同等的法律保護(hù)。既然商務(wù)部認(rèn)定老字號的目的在于加大對老字號的保護(hù)與扶植力度，那么不如將經(jīng)過認(rèn)定取得老字號直接賦予與馳名商標(biāo)同等的保護(hù)力度，這樣即可節(jié)省因馳名商標(biāo)認(rèn)定而造成的國家與企業(yè)資源的浪費，又能實現(xiàn)對老字號的特別保護(hù)。

四、結(jié)語

即便在市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，也不能把老字號看成是一種純粹的商業(yè)現(xiàn)象，而應(yīng)充分認(rèn)知作為一種民族文化現(xiàn)象的老字號在市場大背景下的困境、機(jī)遇與挑戰(zhàn)，在現(xiàn)有的法律制度的基礎(chǔ)上，建立起完備的老字號保護(hù)機(jī)制，以有效預(yù)防、制止乃至制裁損害老字號的行為。

參考文獻(xiàn)：

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[3]孔令仁李德征:《中國老字號》，高等教育出版社，1998年版