[摘要] 自改革開放以來，大量外資涌入我國，尤其是外商直接投資迅猛發(fā)展，外資并購的浪潮已席卷眾多行業(yè)。毋庸置疑，外資對(duì)我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展起到巨大的推動(dòng)作用，但是外資的負(fù)面效應(yīng)也日益顯現(xiàn)出來。本文在對(duì)“徐工案”進(jìn)行分析的基礎(chǔ)上，就“徐工案”所折射出來的問題，即如何正確處理利用外資和保護(hù)民族經(jīng)濟(jì)的關(guān)系進(jìn)行了探討。

[關(guān)鍵詞] 徐工案 利用外資 民族經(jīng)濟(jì)

一、案情回放

在國有企業(yè)改制的大背景下，2002年底，徐州工程機(jī)械集團(tuán)有限公司(以下簡稱為“徐工集團(tuán)”)被列入江蘇省政府82家改制企業(yè)名單，引資和重組由此開始。根據(jù)徐州市政府對(duì)戰(zhàn)略投資者開出的條件，在2005年10月25日美國凱雷國際投資機(jī)構(gòu)集團(tuán)(以下簡稱為“凱雷”)憑借承諾“保留品牌、在中國注冊(cè)、核心管理團(tuán)隊(duì)和職工隊(duì)伍基本穩(wěn)定”等條件，成為收購中國最大的工程機(jī)械制造企業(yè)旗下的核心子公司徐工集團(tuán)工程機(jī)械有限公司（以下簡稱“徐工機(jī)械”）高達(dá)85%的股權(quán)，作價(jià)3.75億美元現(xiàn)金（折合約30億元人民幣）的勝出者。其中，徐工機(jī)械在現(xiàn)有注冊(cè)資本人民幣12.53億元的基礎(chǔ)上，增資人民幣2.42億元，全部由凱雷徐工機(jī)械實(shí)業(yè)有限公司（以下簡稱為“凱雷徐工”）認(rèn)購，凱雷徐工需要在交易完成的當(dāng)期支付0.6億美元；如果徐工機(jī)械2006年的經(jīng)常性EBITDA（經(jīng)常性EBITDA是指不包括非經(jīng)常性損益的息、稅、折舊、攤銷前利潤）達(dá)到約定目標(biāo)，凱雷徐工還將支付0.6億美元。上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓及增資完成后，凱雷徐工將擁有徐工機(jī)械85%的股權(quán)，而徐工集團(tuán)僅持有徐工機(jī)械15%的股權(quán)。在此方案未獲管理層批復(fù)的情況下，有意參與徐工機(jī)械并已經(jīng)改制重組的三一重工集團(tuán)執(zhí)行總裁向文波提出在全盤接受凱雷收購徐工機(jī)械方案的基礎(chǔ)上，以高出凱雷30%的價(jià)格收購徐工機(jī)械，但隨后迫于外界壓力，不得不放棄收購徐工機(jī)械計(jì)劃，并于2006年6月中旬在博客（Blog）上提出外資進(jìn)入是否造成壟斷，是否危及國家產(chǎn)業(yè)安全、國有資產(chǎn)可能被賤賣的觀點(diǎn)。至此， 凱雷收購徐工機(jī)械被叫停。徐工機(jī)械和凱雷被迫于2006年10月16日再次簽署《股權(quán)買賣及股本認(rèn)購協(xié)議》的修訂協(xié)議。至此，受到質(zhì)疑的“凱雷收購徐工案”出現(xiàn)重大轉(zhuǎn)機(jī)，其收購協(xié)議做出五項(xiàng)重大調(diào)整:(1)收購比例降至50%。(2)收購價(jià)格有所提高。(3)取消對(duì)賭協(xié)議。(4)董事會(huì)成員雙方各占一半， 董事長由中方擔(dān)任。(5)保留毒丸計(jì)劃和懲罰性條款。新方案在獲得江蘇省和徐州市政府有關(guān)部門的基本認(rèn)可，以及在國資委的批復(fù)的情況下，仍然未能獲得商務(wù)部的最終審批。2007年3月16日，徐工集團(tuán)、凱雷徐工、徐工機(jī)械又一次簽署《股權(quán)買賣及股本認(rèn)購協(xié)議》的修訂協(xié)議，同日，徐工集團(tuán)、凱雷徐工簽署了《合資合同》的修訂協(xié)議。根據(jù)新協(xié)議，徐工集團(tuán)持有徐工機(jī)械55％的股權(quán)，而凱雷集團(tuán)持有徐工機(jī)械45％的股權(quán)。協(xié)議中還包括：“合資公司董事會(huì)將由9名成員組成，其中中方5名，外方4名，董事長由徐工集團(tuán)擔(dān)任、合資企業(yè)繼續(xù)保持徐工品牌，并幫助合資企業(yè)引進(jìn)發(fā)動(dòng)機(jī)、載重車底盤等新項(xiàng)目?！?至此，凱雷徹底放棄控股權(quán)而宣告進(jìn)入結(jié)案階段。徐工并購案成為觀察我國開放政策的標(biāo)志性節(jié)點(diǎn)，引起國人對(duì)民族經(jīng)濟(jì)安全、外資超國民待遇等問題的廣泛討論。

二、“徐工案”所反映出來的主要問題

1.我國利用外資政策問題

自改革開放以來，引進(jìn)外資被視為一項(xiàng)戰(zhàn)略任務(wù)，地方政府甚至把引進(jìn)外資作為提高政績的重要舉措來實(shí)施。商務(wù)部研究院專家梅新育坦言:“凱雷并購徐工的爭論是對(duì)外資享受超國民待遇的反彈，任何國家和政府都有權(quán)利和義務(wù)保護(hù)國家安全?！爆F(xiàn)在外資不僅得到了國民待遇，而且還得到了減免所得稅，外資在中國享受的是“超國民待遇”。

2.民族產(chǎn)業(yè)、國家經(jīng)濟(jì)的安全問題

徐工集團(tuán)是中國工程機(jī)械行業(yè)的標(biāo)志性企業(yè)，所屬的裝備制造業(yè)是國家戰(zhàn)略產(chǎn)業(yè)，體現(xiàn)國家防衛(wèi)等綜合競爭力。在我國整個(gè)工程機(jī)械的136個(gè)產(chǎn)品里，徐工占了一半以上，并有約20個(gè)產(chǎn)品的市場占有率位居前3名，有非常廣闊的市場前景。徐工被并購的爭論，其實(shí)質(zhì)是爭奪中國工程機(jī)械行業(yè)發(fā)展的主導(dǎo)權(quán)。如果企業(yè)的大部分產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)給外國公民或機(jī)構(gòu)后，中國人就會(huì)失去主導(dǎo)企業(yè)的權(quán)力，更失去了自主發(fā)展、獲得經(jīng)濟(jì)收益的機(jī)會(huì)。據(jù)凱雷集團(tuán)總經(jīng)理?xiàng)钕驏|透露:凱雷收購徐工機(jī)械的一個(gè)原因，是凱雷的董事長曾經(jīng)在美國卡特彼勒公司(Caterpillar)擔(dān)任8年的董事。低價(jià)收購是為將來高價(jià)轉(zhuǎn)賣。如果徐工被轉(zhuǎn)賣給卡特彼勒就意味著中國工程機(jī)械的半壁江山，轉(zhuǎn)眼被國外頭號(hào)競爭對(duì)手收入囊中。自凱雷并購徐工機(jī)械簽約那天起，專家們反對(duì)外資壟斷的呼聲越來越高，隨之，國家經(jīng)濟(jì)安全的隱憂被廣泛熱議。

3.交易規(guī)則不明晰，凸顯國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)改制政策問題

徐工并購事件反映當(dāng)前中國市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型期的普遍不成熟性。實(shí)際上也在拷問現(xiàn)行國有企業(yè)改制的政策與整體環(huán)境，其中包括管理者權(quán)力與義務(wù)、第三方中介機(jī)構(gòu)獨(dú)立性、地方政府的職能界定。年收入170億元、擁有強(qiáng)大品牌優(yōu)勢、主導(dǎo)產(chǎn)品市場占有率第一的徐工機(jī)械，一開始竟以30億元人民幣出賣，實(shí)在令人難以置信。

4.法律法規(guī)不完善問題

在產(chǎn)業(yè)、行業(yè)政策上，我國對(duì)外資并購并沒有明確而具體的可以施行的規(guī)章條例。在處理“徐工案”過程中，涉及到的各職能部門意見不統(tǒng)一，相關(guān)政策不能有效實(shí)施。雖然2005年商務(wù)部發(fā)布了新版外商投資產(chǎn)業(yè)目錄，列出了限制和禁止外商投資的產(chǎn)業(yè)，但就并購而言，這些政策法規(guī)給投資者的信息并不明確，可操作性也不強(qiáng)。在“徐工案”中如果有明確規(guī)定，對(duì)于行業(yè)骨干企業(yè)限制外資并購的有關(guān)規(guī)定，凱雷收購徐工機(jī)械就會(huì)比較謹(jǐn)慎。實(shí)際上，一些行業(yè)發(fā)生的并購行為，早已超出了目前中國相關(guān)法律法規(guī)的底線，但是由于地方政府依然把引進(jìn)外資作為政績考核的標(biāo)準(zhǔn)之一，致使這些行為并沒有得到有效制止，而這也可能造成對(duì)國內(nèi)企業(yè)的不平等待遇和對(duì)民族經(jīng)濟(jì)安全的威脅。

5.民族品牌生存危機(jī)問題

20世紀(jì)90年代以后，很多國內(nèi)知名品牌，如活力28(洗衣粉)、揚(yáng)子(冰箱)、孔雀(電視機(jī))、美加凈(化妝品)等都被或曾被擱置，中方品牌不僅沒有在外資并購中壯大自己，反而被封存起來；有些國內(nèi)企業(yè)不得不花費(fèi)極高的代價(jià)從外方回購品牌使用權(quán)。

三、如何正確處理利用外資與保護(hù)民族經(jīng)濟(jì)的關(guān)系

1.逐步實(shí)現(xiàn)內(nèi)外資平等待遇，調(diào)整利用外資政策

在改革開放之初，中國吸引外資的目的，主要是利用外資來彌補(bǔ)國內(nèi)資金不足，以及技術(shù)短缺問題。但隨著我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，資金對(duì)于我國來說已經(jīng)不是首要問題，而在目前我國缺少的是關(guān)鍵核心技術(shù)?！靶旃ぐ浮睆膫?cè)面反映我國目前利用外資政策的問題。自2008年1月起，將內(nèi)外資企業(yè)的稅率統(tǒng)一為25%，這一法案體現(xiàn)了中外企業(yè)公平競爭的原則，將有利于提高民族企業(yè)競爭力，也有利于繼續(xù)吸引外資為發(fā)展民族經(jīng)濟(jì)注入活力。

2.建立和完善以反壟斷法為主的法規(guī)，規(guī)范外資并購行為

目前我國有關(guān)跨國并購的政策法律環(huán)境還不成熟，具體的審批、定價(jià)等技術(shù)操作層面也不完善，而《反壟斷法》的盡快出臺(tái)，可以細(xì)化關(guān)系國際民生和國家安全的敏感性行業(yè)的政策。如針對(duì)“徐工案”就可以納入到裝備制造業(yè)行業(yè)政策中，對(duì)其是否造成行業(yè)壟斷進(jìn)行評(píng)估，防止并購后打亂原有市場結(jié)構(gòu)，形成壟斷局面，同時(shí)完善外資準(zhǔn)入制度包括其參股比例的限制；加強(qiáng)對(duì)外資并購涉及國家安全的敏感行業(yè)重點(diǎn)企業(yè)的審查和監(jiān)管，維護(hù)外資與民族資本公平競爭的市場環(huán)境，確保對(duì)戰(zhàn)略行業(yè)、重點(diǎn)企業(yè)的控制力和發(fā)展主導(dǎo)權(quán)。徐工集團(tuán)作為我國裝備制造業(yè)的骨干企業(yè)，對(duì)民族經(jīng)濟(jì)的發(fā)展有著不可或缺的重大影響，必須設(shè)立專門的國家外資并購審批機(jī)構(gòu)進(jìn)行審查。

3.對(duì)現(xiàn)有的裝備制造業(yè)進(jìn)行有效整合，形成行業(yè)規(guī)模效益

徐工集團(tuán)作為國有大企業(yè)，應(yīng)該依托自身的裝備制造行業(yè)龍頭的優(yōu)勢，利用國內(nèi)可以整合的資源，推動(dòng)產(chǎn)權(quán)多元化和實(shí)行“強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合”的發(fā)展戰(zhàn)略。對(duì)資產(chǎn)科學(xué)重組，對(duì)產(chǎn)品統(tǒng)一規(guī)劃發(fā)展，進(jìn)而快速形成規(guī)模經(jīng)濟(jì)，以形成我國的具有更強(qiáng)國際競爭力的核心骨干企業(yè)。作為民營企業(yè)的三一重工集團(tuán)近年來發(fā)展迅速，成為民營企業(yè)中機(jī)械制造的領(lǐng)軍者，其在運(yùn)營機(jī)制和成本方面，憑借靈活的經(jīng)營機(jī)制、成本優(yōu)勢，在國內(nèi)中端與低端市場的份額也不斷提高，給徐工集團(tuán)構(gòu)成了強(qiáng)大的競爭壓力。因而，對(duì)裝備制造業(yè)進(jìn)行整合不失為增強(qiáng)我國企業(yè)參與競爭的有效運(yùn)作模式。此外，國家要?jiǎng)討B(tài)調(diào)整《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，修訂《外商投資項(xiàng)目不予免稅的進(jìn)口商品目錄》，縮小內(nèi)外資企業(yè)進(jìn)口設(shè)備免稅待遇差距，最終實(shí)行統(tǒng)一的進(jìn)口設(shè)備稅收政策，更好地利用外資參與我國企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)調(diào)整，達(dá)成雙贏的競爭與合作的局面。

4.規(guī)范國有資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)交易程序，完善交易監(jiān)督管理體系

國資委應(yīng)盡快制定國企改制中國有資產(chǎn)交易細(xì)則，注重交易規(guī)則的健全以及政府監(jiān)管的完善，如取消政府考核指標(biāo)中的“招商引資”內(nèi)容。由于“徐工案”中缺乏細(xì)則，許多不合理的和沒有約束力的條款成為了賤賣的理由。如凱雷利用政府急于招商引資、發(fā)展地方經(jīng)濟(jì)的心理，編造了一個(gè)龐大的招商引資計(jì)劃，以此作為招標(biāo)投資條件，而且這些計(jì)劃并沒有任何實(shí)質(zhì)約束力，但這些所謂的條件卻成為徐工改制招標(biāo)中選擇出價(jià)低的凱雷的理由。同時(shí)國家也要建立相應(yīng)的國家戰(zhàn)略利益管理機(jī)制，包括制定國家必須控制的產(chǎn)業(yè)和企業(yè)名錄，將企業(yè)改制的權(quán)力適當(dāng)上收；建立跨國產(chǎn)權(quán)交易的安全監(jiān)測預(yù)警機(jī)制，如廣泛的專家聽證、政府機(jī)構(gòu)的審查、民意測驗(yàn)或調(diào)查和輿論監(jiān)督的制度化等。只有這樣，國有股權(quán)分置改革才能收到實(shí)效，達(dá)到國有企業(yè)增強(qiáng)競爭活力的目的，才能更好地引進(jìn)外資，為我所用。

5.正確認(rèn)識(shí)民族經(jīng)濟(jì)的新內(nèi)涵，適當(dāng)鼓勵(lì)外資并購

隨著國際分工和全球經(jīng)濟(jì)一體化的發(fā)展，各國間經(jīng)濟(jì)聯(lián)系日益緊密，單純由民族資本興建的企業(yè)已不可能排斥外來資本，孤立于世界經(jīng)濟(jì)體系之外。而真正區(qū)分外商投資企業(yè)是否屬于民族經(jīng)濟(jì)范疇，關(guān)鍵的指標(biāo)就是看企業(yè)中民族資本是否占據(jù)支配地位。民族經(jīng)濟(jì)不單是民族資本的企業(yè)，還包括由民族資本控股或占主體地位的外資企業(yè)?？梢姡褡褰?jīng)濟(jì)已有新的延伸和內(nèi)涵。

國際經(jīng)驗(yàn)已經(jīng)證明，兼并收購是盤活低質(zhì)資產(chǎn)、改善優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)、帶動(dòng)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)升級(jí)的有效渠道，徐工集團(tuán)于2002年就開始啟動(dòng)改制計(jì)劃，其目的就是獲得企業(yè)發(fā)展資金，解決員工安置等歷史遺留問題。顯然，可以借助外資并購有效地補(bǔ)充國企改革中的資金不足，為國企改革創(chuàng)造有利的投融資條件，有利于以盤活存量資產(chǎn)，實(shí)現(xiàn)資源的有效配置，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)社會(huì)利益最大化，同時(shí)將股權(quán)分散化、國際化，進(jìn)一步做大做強(qiáng)企業(yè)；也有利于改善我國國有企業(yè)的產(chǎn)權(quán)制度和公司治理結(jié)構(gòu)。在相關(guān)政策的支持下，外資的適當(dāng)并購并不會(huì)影響我國的產(chǎn)業(yè)安全，相反，在一定程度上能夠促進(jìn)我國民族經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

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