如果存在不同系列優(yōu)先股的贖回條款，其執(zhí)行的手續(xù)就變得極為復(fù)雜，所以需要對相應(yīng)的程序作清楚的規(guī)范。

在前三期的文章中，我們簡要介紹了條款清單的定義、作用以及條款清單中的投資收益分配、股票期權(quán)授予期、清算分配、反稀釋條款等重要內(nèi)容，并模擬了一個在開曼群島設(shè)立的離岸公司——極軟軟件，是如何草擬投資條款清單，以獲得第二輪融資的案例。在該案例中，投資者是迅速風(fēng)投。極軟軟件在第一輪融資之時已完成其境外的重組。最初，極軟軟件的創(chuàng)立者以每股0.1美元的價格購買了公司150萬普通股，關(guān)鍵員工以每股0.2美元的價格購買了公司50萬普通股。第一輪融資中，極軟發(fā)行了100萬A系列優(yōu)先股，每股2美元，共募集資金200萬美元。第二輪融資中，迅速風(fēng)投將以每股5美元的價格購買極軟軟件200萬B系列優(yōu)先股，共募集1000萬美元的資金。

在確定條款清單中的其他內(nèi)容后，投資者開始考慮其獲得資產(chǎn)變現(xiàn)的方式，一般而言，投資者希望公司上市后或者公司被收購時實現(xiàn)其資產(chǎn)變現(xiàn)，所以現(xiàn)金贖回通常不被視為該等退出的另外可行選擇，所以大多數(shù)的風(fēng)險均無優(yōu)先股的贖回條款。盡管如此，有時投資者會主張加入強制贖回條款作為迫使機制，迫使公司為投資者尋求另外的變現(xiàn)渠道。贖回條款給予投資者迫使公司以成本價加上另外一部分承諾的投資回報額回購?fù)顿Y者股份的權(quán)利。在本期文章中，我們將重點介紹條款清單中的贖回條款。

在上述案例中，雙方在商討贖回條款時，分別討論了兩種強制贖回的形式。第一種是公司贖回的固定義務(wù)，即公司在B系列優(yōu)先股發(fā)行日期的幾年后開始的任何時間，應(yīng)贖回持有人的所有或部分發(fā)行在外的B系列優(yōu)先股，贖回資金為公司資本在內(nèi)的法定可用資金。

但是，極軟軟件提出，這種固定贖回可能會使其他投資者無法參與接下來幾輪的融資，因為資金將自動用于贖回B系列優(yōu)先股，并非用于公司的經(jīng)營，而且，如果投資者覺得普通股的價值在A系列贖回日期超過A系列贖回價格，該種強制贖回可能迫使投資者進(jìn)行轉(zhuǎn)換。

基于以上原因，雙方最終選擇另外一種贖回形式——帶有選擇性的第二種強制贖回。即在B系列優(yōu)先股發(fā)行日期的幾年后開始的任何時間，在遵守公司法的前提下，經(jīng)一定百分?jǐn)?shù)的B系列優(yōu)先股持有人的選擇，公司應(yīng)贖回持有人的所有或部分發(fā)行在外的B系列優(yōu)先股，贖回資金為包括公司資本在內(nèi)的法定贖回可用資金，B系列優(yōu)先股每股贖回的價格為：

N=IP×n，其中

IP=B系列發(fā)行價格；

n=分子為B系列發(fā)行日期到B系列贖回日期(見下述定義)之間的日歷天數(shù)、分母為365天的一個分?jǐn)?shù)。加上贖回日前其所有宣派、未支付股息，就股份分拆、股息、股份重組、重新分類、合并或兼并等按比例進(jìn)行調(diào)整。

這一規(guī)定通常作為持有優(yōu)先股投資者的賣出期權(quán)。在極少數(shù)情況下，還包括公司從投資者召回股份的權(quán)利。該賣出期權(quán)可能附帶溢價以補償投資者其被迫接受B系列贖回價格或?qū)系列優(yōu)先股轉(zhuǎn)換成普通股。迅速風(fēng)投不愿投資在帶有可招回特性的優(yōu)先證券，因為其害怕當(dāng)普通股的價格超過召回價格時公司便會召回他們的B系列優(yōu)先股。投資者首次行使贖回權(quán)的通常時間為B系列優(yōu)先股銷售結(jié)束后3－5年，而計算贖回價格通常有單利法和復(fù)利法兩種方式。由于強制贖回的存在，可能需要在章程中加入若干其他規(guī)定。例如，投資者可能希望限制在贖回義務(wù)尚未完成期間可以支付股息的金額，以確保有足夠的資金用作贖回。

雙方在制定條款清單時還就贖回條款的其他方面進(jìn)行了磋商。比如，極軟要求被允許針對其贖回義務(wù)的擔(dān)保，以及規(guī)定因公司可合法用于贖回的資金不足的時候只能部分贖回時的B系列優(yōu)先股的權(quán)利，將公司強制贖回的義務(wù)限制在公司凈收入的一定比率。作為回應(yīng)，迅速風(fēng)投堅持公司的贖回義務(wù)是累積的，即任何無法在某一贖回期內(nèi)贖回最大數(shù)目的股份將累積至下一贖回周期，屆時依據(jù)公司當(dāng)時合法可用的資金贖回更多的B系列優(yōu)先股。為此，雙方商定的條款內(nèi)容如下：

“待贖回的A系列股的持有人給出的贖回通知，應(yīng)在贖回B系列股的A系列贖回開始日(B系列贖回日期)前三十日或該日之后任何時間專人或郵遞到公司的注冊辦公室，但B系列贖回日期不得早于B系列贖回開始日或發(fā)出該等贖回通知后三十日，二者以時間在后者為準(zhǔn)。收到提出請求的持有人之請求后，公司應(yīng)立即向未提出請求的每一B系列股記錄持有人提供書面贖回請求通知，說明存在此等請求、B系列贖回價格、B系列贖回日期和贖回機制(簡稱公司通知)。此等未提出請求的持有人可以在交付公司通知之日后n天內(nèi)向公司提交通知，說明其選擇參與此等贖回。收到該等請求后，公司應(yīng)立即向B系列股所有記錄持有人發(fā)出該等請求的書面通知，說明存在此等請求。若在B系列贖回日期，公司當(dāng)時可以合法贖回的B系列股的數(shù)量少于待贖回的所有B系列股的數(shù)量，則(1)當(dāng)時贖回的B系列股的數(shù)量應(yīng)依據(jù)待贖回的所有B系列股在持有者之間按比例分配，(2)待贖回的其余B系列股則予以結(jié)轉(zhuǎn)，在公司有合法資金可以贖回時盡快贖回?！?/p>

另外，雙方還對行使贖回權(quán)的程序作了詳細(xì)的規(guī)定，在B系列優(yōu)先股持有人依據(jù)規(guī)定進(jìn)行贖回前，應(yīng)該按照公司指定的方式和地點向公司提交其代表此等待贖回A系列股的股份證書，且提交此等證書后B系列贖回價格應(yīng)支付至名稱出現(xiàn)在此等證書之上作為此等股份所有權(quán)人的人，每一此等證書即行撤銷。若贖回的股份少于該等證書所代表的所有股份，則應(yīng)立即簽發(fā)代表未贖回股份的新證書。除非存在有權(quán)B系列贖回價格支付違約，否則在取消代表待贖回的該等B系列股證書時，在B系列贖回日期指定贖回的此等B系列股的所有股息應(yīng)停止計算，且其持有人的所有權(quán)利，除獲得此等B系列贖回價格之外（包括贖回日前的所有應(yīng)計、未嘗股息），不計算利息，應(yīng)停止，且該等B系列股也不再是公司的發(fā)行股份。盡管這些條款較為機械化，但是將其表述清楚的重要性不言而喻。如果存在不同系列優(yōu)先股的贖回條款，其執(zhí)行的手續(xù)就變得極為復(fù)雜，所以需要對相應(yīng)的程序作清楚的規(guī)范。

最后，為了保證贖回權(quán)得到充分行使，迅速風(fēng)投提出在章程中在資金方面對公司設(shè)定限制，如能贖回可能會中止未來的分配，或約定在無其他資金滿足贖回義務(wù)的前提下，以股息方式從子公司收取利潤。在實踐中，有時投資者還會要求公司留取準(zhǔn)備金，用于贖回股份。在執(zhí)行此等約定方面，律師必須清楚對每一子公司利潤分配存在的各種法定限制，如中國子公司分配利潤的法定時間安排等。