[摘要] 外資并購的浪潮席卷全國，如何在這個浪潮中既有效利用外資，又維護我國企業(yè)和國家利益是我們面臨的重要問題。本文分析了外資并購國有企業(yè)的必然性，指出了外資并購帶來的問題，并初步提出了解決的對策。

[關(guān)鍵詞] 外資并購 反壟斷 國有資產(chǎn)流失

20世紀90年代初，中國出現(xiàn)了第一起外資并購國有企業(yè)的案例，自此以后，外資并購迅猛發(fā)展。吸收外商直接投資是我國對外開放的重要內(nèi)容，進一步吸收外資離不開利用外資并購這種國際直接投資的主要形式，目前，外資并購已經(jīng)成為外國投資者對華直接投資的新趨勢。

一、外資并購概述

并購是兼并(Merger)和收購(Acquisition)的簡稱，盡管兼并與收購有其各自的法律特征，但由于在實際運作中二者的聯(lián)系遠遠超過其區(qū)別，所以兼并和收購常被統(tǒng)稱為“并購”，泛指在市場機制作用下企業(yè)為了獲得其他企業(yè)的控制權(quán)而進行的產(chǎn)權(quán)交易活動。關(guān)于外資，國際上主要存在三種做法：即注冊地標準、主營業(yè)地標準和資本控制標準。我國對投資主體地位的判斷長期采用的是傳統(tǒng)的注冊地標準。2003年出臺的《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》，開始采用資本控制的標準作為對投資主體地位進行界定的依據(jù)。外資并購就是指外國投資者通過兼并和收購形式而取得國內(nèi)企業(yè)控制權(quán)行為的簡稱。

外資并購是目前國際直接投資的最主要方式，其產(chǎn)生和發(fā)展有著復(fù)雜的動因。在市場經(jīng)濟環(huán)境下，企業(yè)作為獨立的經(jīng)濟主體，其一切經(jīng)濟行為都受利益動機驅(qū)使，并購行為也是為了實現(xiàn)股東財富最大化這一財務(wù)目標。同時，并購的另一動力則來源于市場競爭的巨大壓力。外資并購就是跨國公司基于擴大規(guī)模、降低成本、行業(yè)轉(zhuǎn)移、全球資源配置、行業(yè)競爭等全球性戰(zhàn)略的需要而采取的戰(zhàn)略。外國投資者采用收購我國國有企業(yè)的方式，可以縮小同競爭對手之間的差距，提高市場占有率，加速資本集中，以獲得后發(fā)優(yōu)勢。并購我國國有企業(yè)是外商尋求新的投資方式、加大對中國投資的迫切要求。

二、外資并購的積極作用

我國之所以接受并鼓勵外資并購，是因為外資并購能為我國經(jīng)濟的發(fā)展帶來積極的作用。主要體現(xiàn)在：

1.外資并購有利于國有經(jīng)濟的戰(zhàn)略性調(diào)整。目前，國有經(jīng)濟改革的重要任務(wù)之一是對國有經(jīng)濟進行戰(zhàn)略性調(diào)整，而對國有企業(yè)進行產(chǎn)權(quán)重組又是國有經(jīng)濟調(diào)整的前提條件。實踐證明，國有企業(yè)改革的根本出路在于產(chǎn)權(quán)主體多元化。我國民間資本不可能單獨勝任承接大規(guī)模國有資產(chǎn)、對國有企業(yè)進行改造以及參與改造后的公司治理和經(jīng)營管理的重任。因此，大量國有企業(yè)的改革迫切需要外資，特別是擁有雄厚的資金、先進的管理和技術(shù)水平的跨國公司的積極參與。

2．外資并購可彌補國有企業(yè)資金不足。它為市場經(jīng)濟注入了一股生機，是中國吸收外商投資的一個重要途徑，利用外商雄厚的資本，進行國有企業(yè)并購，能夠使國有企業(yè)資產(chǎn)存量變現(xiàn)獲得大量的資金，可有效補充我國中小企業(yè)的資金不足，促進中小企業(yè)發(fā)展，在一定程度上給中小企業(yè)的成長注入新鮮活力，推動我國資本配置的優(yōu)化。

3．吸引跨國公司來華投資，還可以引進先進的技術(shù)與管理經(jīng)驗，使國內(nèi)企業(yè)更加緊密地融入到世界經(jīng)濟中，提高企業(yè)的國際競爭力；同時，通過外資并購可以引入國際經(jīng)濟通行的規(guī)則和慣例，為國內(nèi)企業(yè)改革樹立樣板，推動企業(yè)創(chuàng)新，使中國企業(yè)直面國際競爭。

4．外資并購有利于改善我國的公司治理結(jié)構(gòu)。我國證券市場存在的一個突出問題是股權(quán)分置、“一股獨大”，剝奪了其他投資者參與管理上市公司的權(quán)利。通過與國外跨國公司合作，形成了投資主體的多元化，進而實現(xiàn)國有企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的多元化，形成規(guī)范的公司法人治理結(jié)構(gòu)。

5．外資并購使我國企業(yè)納入跨國公司的國際分工體系，分享經(jīng)濟全球化的成果。

三、外資并購所帶來的問題

外資并購是一把“雙刃劍”，在為我國經(jīng)濟發(fā)揮積極作用的同時，也帶來了許多負面效應(yīng)。

1.外資并購會導(dǎo)致行業(yè)壟斷。這也是外資并購最大的負面效應(yīng)。并購的結(jié)果是市場力量的集中，在達到一定的市場集中度后，就產(chǎn)生了壟斷的危險。國有企業(yè)同意并購是為了引進資金、技術(shù)和管理經(jīng)驗，而外資并購國內(nèi)企業(yè)的目的則是為了占領(lǐng)更大的市場，增強自己的競爭力，從而獲取更多的利潤。外資通過資本市場，借助低成本收購的殼資源，注入其在中國的業(yè)務(wù)、技術(shù)和產(chǎn)品，可以在逐步占領(lǐng)中國較大的市場份額、拓展融資渠道，容易導(dǎo)致行業(yè)壟斷，影響民族經(jīng)濟安全。另一方面，外資并購會導(dǎo)致國際性生產(chǎn)與購銷的集中與壟斷，從而形成跨國公司對國際市場的壟斷，因而在某種程度上會造成排擠國內(nèi)企業(yè)，扭曲市場機制，破壞我國原有的競爭秩序，降低市場機制的有效性等危害。目前，外資在化妝品、洗滌劑、膠卷、飲料等行業(yè)的壟斷態(tài)勢已經(jīng)形成，并且這種壟斷正進一步向通訊、網(wǎng)絡(luò)、軟件、醫(yī)藥等行業(yè)擴展。因此，如何防止外資通過并購形成壟斷，是我們面臨的首要問題。

2.外資并購導(dǎo)致國有資產(chǎn)大量流失。

(1)在資產(chǎn)評估中國有資產(chǎn)流失。在資產(chǎn)評估中，國有企業(yè)擁有的技術(shù)含量相對較高的勞動力價值和原國有企業(yè)擁有的技術(shù)含量相對較高的勞動力價值往往未被記入企業(yè)總價值中，致使這一部分國有資產(chǎn)流失；而外商對作為投資的實物如進口原材料或設(shè)備報以高價，不少企業(yè)引進的設(shè)備不經(jīng)商檢部門檢驗，使外商設(shè)備高估價不能及時得到糾正，導(dǎo)致國有資產(chǎn)實際上在無形中貶值。

(2)政府的因素。地方政府的指導(dǎo)思想是不惜一切代價讓合資成功，視外資注入和市場保障更重于國有資產(chǎn)的保值增值和中國企業(yè)的自主發(fā)展，結(jié)果讓外資立于不敗之地，使國有資產(chǎn)流失從一開始就不可避免。

(3)對外商投資企業(yè)的優(yōu)惠待遇。為了鼓勵外資并購，我國在相關(guān)的規(guī)定中，曾設(shè)置了對外資并購的優(yōu)惠政策措施，為一些外資企業(yè)獲取較高利潤、并購我國企業(yè)創(chuàng)造有利條件。但是長期對外商投資實行優(yōu)惠政策，導(dǎo)致內(nèi)、外資企業(yè)間產(chǎn)生了“政策差”和“體制差”，不利于公平競爭，造成“假并購”“假合資”等混亂現(xiàn)象，使國有資產(chǎn)大量流失。

3.外資并購引發(fā)國有企業(yè)職工安置問題。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟體制下，企業(yè)與職工之間是一種雇傭勞動關(guān)系，如果企業(yè)因為并購而需要提前解除勞動合同，則企業(yè)應(yīng)當依照法律的規(guī)定和勞動合同的約定對勞動者進行補償。外國投資者并購國有企業(yè)，必然需要對企業(yè)進行一系列改革、重組和調(diào)整，其中一個重要措施就是裁減員工。因此，外資并購所帶來的職工下崗待業(yè)和失業(yè)的社會負面影響就可能特別大，職工安置因此成為外國投資者并購國有企業(yè)中主要問題之一。

四、解決問題的對策

1.解決壟斷問題的對策。

(1)以政策明確規(guī)定外資可以進入的行業(yè)和領(lǐng)域。為了維護本國經(jīng)濟主權(quán)和獨立性，防止本國經(jīng)濟過度地依賴外資，世界各國在充分利用外資為其本國經(jīng)濟發(fā)展服務(wù)的同時，也對外資的進入設(shè)定了一定的范圍。運用產(chǎn)業(yè)政策對外商投資進行引導(dǎo)是各國政府的通行做法。中國也可以借鑒其他國家的經(jīng)驗，對外資進入的行業(yè)和領(lǐng)域進行如下規(guī)定：將有關(guān)國民經(jīng)濟命脈和國家安全的行業(yè)規(guī)定為不對外資開放的行業(yè)；將部分支柱產(chǎn)業(yè)和戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)也規(guī)定為禁止外資進入的行業(yè);對于不涉及我國國民經(jīng)濟命脈的行業(yè)和領(lǐng)域以及我國缺乏國際競爭優(yōu)勢、而且產(chǎn)業(yè)全球化程度較高的產(chǎn)業(yè)則允許且歡迎外資進入。

(2)盡快頒布《反壟斷法》。為了有效地規(guī)制外資并購所導(dǎo)致的壟斷，應(yīng)當盡快頒布具有中國特色的《反壟斷法》。在《反壟斷法》的價值取向上，近期可以基于維護國家經(jīng)濟安全的需要，通過適當?shù)牟顒e待遇對國內(nèi)企業(yè)給予一定扶持，培養(yǎng)國際競爭力；而從長遠來看，則應(yīng)該以國民待遇為立足點，以建立自由公平的競爭秩序和維護社會整體經(jīng)濟效益為目標。在框架上，《反壟斷法》應(yīng)包括以下內(nèi)容：壟斷控制制度；生產(chǎn)和資本、市場過度集中的阻卻制度；橫向限制和縱向限制規(guī)制；不公正交易方法和歧視制度。

(3)建立以《反壟斷法》為核心的法律體系。由于外資并購涉及面廣、影響大，許多西方國家為適應(yīng)外資并購的要求，制定了一系列法律，形成了完整的法律體系。我國雖然也有不少關(guān)于外資并購的法律法規(guī)，但是由于各頒發(fā)部門的出發(fā)點不同，而且相互有交叉和矛盾，沒有形成一個系統(tǒng)，總體上缺乏統(tǒng)一性。所以中國迫切需要構(gòu)建自己的關(guān)于外資并購的統(tǒng)一的法律體系，這個體系應(yīng)以《反壟斷法》為中心，包括公司法、證券法、商標法、專利法以及國家各部委已經(jīng)頒布和將要頒布的相關(guān)法規(guī)、條例。

2.解決國有資產(chǎn)流失問題的對策。

(1)建立規(guī)范化的國有資產(chǎn)評估制度。應(yīng)由國資委盡早制定出臺權(quán)威性高、具體清晰的國有資產(chǎn)評估規(guī)則，進一步規(guī)范評估程序，對被并購企業(yè)做出公正、合理、科學(xué)的評估。在資產(chǎn)評估中，特別要重視對國企的專利、商標、商業(yè)秘密、信譽、土地使用權(quán)等無形資產(chǎn)的評估。實際交易價的認定資格應(yīng)交由社會資產(chǎn)評估機構(gòu)，國資委和司法機構(gòu)只履行監(jiān)察職能。

(2)明確政府部門職能。政府作為社會經(jīng)濟管理者對外資控股活動不應(yīng)直接參與和控制，而是應(yīng)在堅持以市場為導(dǎo)向的前提下，主要運用經(jīng)濟和法律手段對其進行宏觀調(diào)控，確保有關(guān)外資并購的各項法律法規(guī)的有效實施。

(3)賦予外商投資企業(yè)以國民待遇。優(yōu)惠待遇只是吸引外資并購眾多因素中的一種，但并不是最重要的因素。廢除單方面賦予外商投資企業(yè)的優(yōu)惠待遇，不僅不會影響我國的外資并購，而且還有利于減少我國引進外資的成本。因此，我國應(yīng)按照市場經(jīng)濟的要求，實行按照產(chǎn)業(yè)、區(qū)域設(shè)置投資優(yōu)惠政策，而非按照經(jīng)濟成分實行不同的投資政策待遇。

3.解決企業(yè)職工安置問題的對策。

(1)通過政策。充分利用政策，允許并購各方通過合同約定解決職工安置和就業(yè)保障等問題補償和安置職工的問題。雖然外國投資者在法律上不負有補償和安置職工的責(zé)任，但是基于保護職工利益，保障就業(yè)和維護安定的社會因素考慮，也允許出售資產(chǎn)的國有企業(yè)盡可能通過與外國投資者的談判，妥善解決原有職工的安置就業(yè)問題。

(2)法。通過立法，明確要求重組后的新企業(yè)優(yōu)先雇傭目標企業(yè)的員工或者負擔原企業(yè)一定比例職工的就業(yè)，緩解被并購企業(yè)職工的就業(yè)壓力問題；通過立法，賦予工會、職工代表大會、職工代表以并購參與權(quán)和知情權(quán)，使職工積極參與并購程序，更及時、更充分地保障他們的包括就業(yè)在內(nèi)的合法權(quán)益。

五、結(jié)語

任何國家經(jīng)濟的崛起，都需要吸收不同的資源，外資并購已經(jīng)成為國際直接投資的最主要方式。我國要想利用國際通行的并購方式引進外資，使外資并購在我國取得多贏的戰(zhàn)略目標，就必須采取一系列措施，盡快建立健全各項制度，為外資的進入創(chuàng)造條件，并積極應(yīng)對外資并購帶來的種種問題，在順應(yīng)國際經(jīng)濟發(fā)展趨勢、保護國家經(jīng)濟安全的基礎(chǔ)上更好地利用外資。

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