[摘要] 隨著入世后國內(nèi)外對知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)法律問題的重視，加強(qiáng)對商業(yè)秘密的保護(hù)就顯得尤為重要和具有現(xiàn)實意義。商業(yè)秘密的保護(hù)可以分為兩個層面，即法律保護(hù)層面和權(quán)利人自我保護(hù)層面。從我國目前關(guān)于商業(yè)秘密的立法狀況和現(xiàn)實情況來看，兩種保護(hù)相輔相成，缺一不可。本文試圖結(jié)合法律保護(hù)和自我保護(hù)兩個層面來論述如何權(quán)利人更好的保護(hù)自身地商業(yè)秘密，以期拋磚引玉。

隨著我國以知識經(jīng)濟(jì)為顯著特征的市場經(jīng)濟(jì)的日漸發(fā)展和完善，商業(yè)秘密作為一種無形資產(chǎn)能夠給企業(yè)帶來巨大的經(jīng)濟(jì)利益，能夠使企業(yè)在一定時間、一定領(lǐng)域內(nèi)獲得豐厚的回報。因此，商業(yè)秘密對其他企業(yè)，特別是同類向相競爭得企業(yè)來說有著極大的誘惑力，在利益的驅(qū)使下，竊取商業(yè)秘密的行為在越來越激烈的市場競爭中愈演愈烈，即使法制日趨完善，也難以禁絕。因此，如何有效地保護(hù)商業(yè)秘密，已經(jīng)引起了各方面高度的重視。

一、商業(yè)秘密的法律保護(hù)

目前我國還沒有專門的商業(yè)秘密保護(hù)立法，有關(guān)商業(yè)秘密的保護(hù)的規(guī)定分散在幾個法律

法規(guī)規(guī)章里。我國目前對商業(yè)秘密的法律保護(hù)，主要依據(jù)的是《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》，根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第十條的規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。反不正當(dāng)競爭法主要從以下幾個方面對商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù):

1.反不正當(dāng)競爭法規(guī)定:禁止以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。同時也規(guī)定：禁止披露、使用或者允許他人使用以前項手段所獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密。本項規(guī)定界定了侵犯商業(yè)秘密的違法行為不僅僅包括披露、使用以不正當(dāng)手段獲得的商業(yè)秘密，而且規(guī)定了以不正當(dāng)手段獲取他人商業(yè)秘密的行為本身就是侵犯商業(yè)秘密的違法行為，即行為本身就構(gòu)成了反不正當(dāng)競爭法意義上的侵權(quán)行為，而不需要等到披露、使用商業(yè)秘密之時。

2.反不正當(dāng)競爭法規(guī)定：禁止違反約定或者違反權(quán)利人要求披露、使用或允許他人使用其所掌握商業(yè)秘密。這條規(guī)定所指的是雖以正當(dāng)手段獲得商業(yè)秘密，但是由于對權(quán)利人負(fù)有明示或者默示的義務(wù)，因而不得披露、使用或允許他人使用的情況。

除了《反不正當(dāng)競爭法》之外，我國還通過《民法通則》、《刑法》、《技術(shù)合同法》和《勞動法》等對商業(yè)秘密進(jìn)行了保護(hù)。如《民法通則》第118條規(guī)定:公民、法人的著作權(quán) ，專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)和其他科技成果權(quán)受到剽竊、篡改、假冒等侵害的，有權(quán)要求停止侵害，消除影響，賠償損失。《合同法》第43條規(guī)定當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露?者不正當(dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。又如《刑法》第219條規(guī)定:有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金:

①以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的;

②披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的;

③違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。

明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。

上述法例規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為的法律責(zé)任，實際上包括民法違約責(zé)任、民事侵權(quán)責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任四種。這說明侵犯商業(yè)秘密行為的法律責(zé)任體系可由民事違約責(zé)任、民事侵權(quán)責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任構(gòu)成。一般說來，侵犯商業(yè)秘密行為應(yīng)當(dāng)主要承擔(dān)民事違約責(zé)任和民事侵權(quán)責(zé)任。當(dāng)侵犯商業(yè)秘密行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為時，依法還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行政責(zé)任。情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪時，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。

二、商業(yè)秘密的自我保護(hù)

從我國目前關(guān)于商業(yè)秘密保護(hù)的立法概況可以看出，法律對商業(yè)秘密的保護(hù)主要集中在

商業(yè)秘密被侵犯后的司法救濟(jì)，這并不能真正起到防患于未然的作用，更何況我國目前對商業(yè)秘密的法律保護(hù)目前仍處在初始階段，還存在著許多不足和空檔。例如《民法通則》是針對民事侵權(quán)的普遍性、概括性的規(guī)定，缺乏具體的侵犯商業(yè)秘密的行為標(biāo)準(zhǔn)，以界定行為性質(zhì)、侵權(quán)程度，可操作性比較差。又如《反不正當(dāng)競爭法》 主要針對其他經(jīng)營者的侵權(quán)行為，而對企業(yè)職工的泄密、竊密行為則未加規(guī)范。新《刑法》增加的侵犯商業(yè)秘密犯罪的規(guī)定，對犯罪構(gòu)成特征的規(guī)定并不比其他法律詳細(xì)，只是加大了對經(jīng)營者侵權(quán)行為的打擊力度。等等。因此針對這種狀況，權(quán)利人不能坐等國家完善法制，而應(yīng)從自身做起，加強(qiáng)自我保護(hù)意識，采取保密措施，強(qiáng)化商業(yè)秘密的事前保護(hù)手段，以彌補法律的不足。

1.從經(jīng)濟(jì)上以產(chǎn)權(quán)安排來保護(hù)商業(yè)秘密

企業(yè)可以允許商業(yè)秘密的發(fā)明人，接觸、掌握商業(yè)秘密的人擁有部分股權(quán)，成為企業(yè)的股東，使之與企業(yè)形成休戚相關(guān)的命運共同體。在發(fā)達(dá)國家的許多企業(yè)里，正是這么做的。日本許多中小企業(yè)中的掌握和從事關(guān)鍵技術(shù)、工藝的職工，往往是“基干社員”（一般不予解雇，終身雇擁的職工）或是企業(yè)的股東，其用意是既防止人才流失，又防止商業(yè)秘密外泄。我國高新技術(shù)開發(fā) 區(qū)的某些高新技術(shù)企業(yè)以及南方的部分企業(yè)中已開始了這方面嘗試。至于產(chǎn)權(quán)如何安排，要視企業(yè)的具體情況和商業(yè)秘密的存在形態(tài)、收益大小而定。一般來說，為保護(hù)商業(yè)秘密而做出了產(chǎn)權(quán)安排，企業(yè)付出的成本要大一些。但是，從長遠(yuǎn)來看，為了保護(hù)對企業(yè)至關(guān)重要的商業(yè)秘密，這樣做還是值得的。目前，相當(dāng)一部分高新技術(shù)企業(yè)并未從產(chǎn)權(quán)安排的角度去保護(hù)商業(yè)秘密，是高新技術(shù)企業(yè)人員跳槽不斷，企業(yè)技術(shù)訣竅、新產(chǎn)品被別的企業(yè)竊取、仿冒的重要原因之一。其實從某種意義上講，對技術(shù)發(fā)明人給以一定的股份，是市場經(jīng)濟(jì)中的按勞分配原則的體現(xiàn)。在知識技術(shù)密集型的企業(yè)中， 由于技術(shù)對資本、勞動等其他生產(chǎn)要素，相對來說，有更重要的意義，就更需要精心做出一定的產(chǎn)權(quán)安排。實際上，美、日等國的實踐證明，高新技術(shù)企業(yè)崛起之初， 產(chǎn)權(quán)安排往往決定了企業(yè)的命運。

2.把保護(hù)商業(yè)秘密納入企業(yè)的管理體系中

(1)企業(yè)內(nèi)部設(shè)立專門的商業(yè)秘密管理機(jī)構(gòu)。首先，明確商業(yè)秘密的范圍，通過劃分商業(yè)秘密的等級來加強(qiáng)商業(yè)秘密的管理，使商業(yè)秘密能夠有重點地加以保護(hù)，確保安全。例如，可以參照國家秘密等級劃分方法來劃分商業(yè)秘密。其次，明確各項商業(yè)秘密的保密期限。因為隨著時間的推移和情況變化，大多數(shù)商業(yè)秘密保密價值會變化。失去了保密價值的信息如果繼續(xù)保護(hù)，那么會在保護(hù)過程中造成人力物力資源的浪費。故此，商業(yè)秘密事項在產(chǎn)生時就應(yīng)預(yù)算一個保密期限，到期讓其自行解密。第三，可以對對商業(yè)秘密做好標(biāo)志工作，以便于管理和使用?？傊?，商業(yè)秘密管理機(jī)構(gòu)的作用在于根據(jù)本單位的情況制定相應(yīng)的管理商業(yè)秘密的辦法。一旦發(fā)現(xiàn)商業(yè)秘密的合法權(quán)益受到侵害，要及時通過法律途徑予以解決。目前已有一些企業(yè)，開始了這方面的嘗試，值得我們借鑒。

（2）與涉及商業(yè)秘密的人員簽定保密合同以及競業(yè)限制協(xié)議。職工對本單位保密工作所承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)，以合同的方式確定下來，在合同中明確單位與簽約職工的責(zé)任和義務(wù)，對嚴(yán)守保密制度和保密手冊的職工，給予獎勵，如發(fā)生違約行為按合同規(guī)定進(jìn)行相應(yīng)的處罰。

對本單位技術(shù)權(quán)益和經(jīng)濟(jì)利益有重要影響的有關(guān)行政人員、科技人員和其他相關(guān)人員協(xié)商約定競業(yè)限制合同。約定在職期間不得在競爭單位兼職；約定有關(guān)人員在離開單位后一定期限內(nèi)不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系或者其他利害關(guān)系的其他單位內(nèi)任職，或者自己生產(chǎn)、經(jīng)營與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)，等等。

(3)在具體的管理上實行分級管理。對于重要部位，實行相對封閉的分區(qū)管理，不允許無關(guān)人員進(jìn)入，本崗人員憑證出入。采取了上述辦法，即使本崗技術(shù)人員和操作人員故意或過失泄露了其掌握的局部技術(shù)，甚至被別的廠家”挖”走了，也不會泄露本單位整體商業(yè)秘密。對于一些影響大的關(guān)鍵技術(shù)資料、數(shù)據(jù)、配方等進(jìn)行分解，使掌握關(guān)鍵技術(shù)資料、數(shù)據(jù)配方等的人員只知道自己的一小部分，總體情況只掌握在極個別人手中，只有經(jīng)過組合、合成才能起作用。同樣，一些關(guān)鍵技術(shù)數(shù)據(jù)、配方資料等一些文字的材料，也可化整為零，只有合在一起才能形成完整的技術(shù)資料。這樣，即使偶有不慎，也不會整體被泄露。盡可能在要害部位安排可靠人員對一些涉及商業(yè)秘密的關(guān)鍵技術(shù)、營銷渠道、原料采購等要害部門安排可靠人員，從保密的角度配置人員。

（4)定期對涉及商業(yè)秘密的人員進(jìn)行培訓(xùn)，灌輸保護(hù)商業(yè)秘密的意識，提高他們保護(hù)商業(yè)秘密的能力。讓涉及商業(yè)秘密的人員明白，商業(yè)秘密的保護(hù)工作關(guān)系到企業(yè)的興衰存亡，與他們的切身利益休戚相關(guān)。更要讓他們知曉本企業(yè)商業(yè)秘密的具體范圍以及相關(guān)的制度，了解商業(yè)秘密的泄露途徑和常用的竊密手段，從而增強(qiáng)做好保密工作的緊迫感、責(zé)任感。

三、小結(jié)

從國家立法的保護(hù)到企業(yè)自身，保護(hù)商業(yè)秘密的手段可以說是多種多樣，但是無論哪一種保護(hù)都有其自身的缺陷。法律的保護(hù)屬于事后的救濟(jì)，權(quán)利人的利益已經(jīng)在一定侵害。企業(yè)內(nèi)部自身通過經(jīng)濟(jì)、管理各種手段一定程度上增加了企業(yè)的成本，并不是任何一個企業(yè)都能承受的了的，因此，權(quán)利人要想真正保護(hù)好自己的商業(yè)秘密，應(yīng)該從自身的實際情況出發(fā)，以國家法律的強(qiáng)制力作為后盾，輔之以自身內(nèi)部的管理，綜合運用各種手段，才能真正保護(hù)好自己的商業(yè)秘密。

本文中所涉及到的圖表、注解、公式等內(nèi)容請以PDF格式閱讀原文。