摘 要：嚴格照圖施工出了返工問題，承包人卻不能向業(yè)主索賠，原因在于承包人違反了相關(guān)法規(guī)精神，沒有履行“應(yīng)警告義務(wù)”。承包人在工程合同管理中應(yīng)在這一點上提高認識，清楚自己的義務(wù)所在，做一個完全意義上負責任的承包人。

關(guān)鍵詞：機械照圖施工；得不到索賠；承包人應(yīng)履行“應(yīng)警告義務(wù)”

中圖分類號：TU723.1

文獻標識碼：B

文章編號：1008－0422(2007)10－0075－02

1 前言

作為工程承包人都普遍認為，照圖施工是天經(jīng)地義的事，圖紙怎么畫我就怎么做，圖紙如果有問題，哪是設(shè)計方的問題，就此向業(yè)主提出費用和時間上的索賠也是理所當然的，因為這不是承包人應(yīng)承擔的責任和風險。這種說法似乎無懈可擊，但在有的情況下雖然設(shè)計圖有問題，承包人卻不能得到任何索賠。問題出在當設(shè)計圖出現(xiàn)的問題是一個有經(jīng)驗的承包人應(yīng)當能發(fā)現(xiàn)的，而承包人沒有向監(jiān)理、業(yè)主或設(shè)計方反映，根據(jù)國際工程慣例，即承包人未履行“應(yīng)警告義務(wù)”，由此給工程帶來了影響，造成時間和費用上的損失，監(jiān)理工程可以不認可承包人所提出索賠要求。

通過幾個案例，我們來做分析說明，并根據(jù)國外的一些慣用做法及我國現(xiàn)有法規(guī)做出定性，最后使各位承包人和索賠工程師分享幾點經(jīng)驗，一起提高。

2 案例

筆者多年從事工程承建，鐵道工程、公路工程、市政工程、世行項目、工民建項目等均參建過，以下案例有的是本單位發(fā)生，有的是同行單位發(fā)生，具體是。

案例一：世行貸款城市污水管網(wǎng)項目，采用頂管沉箱法施工。設(shè)計圖規(guī)定管道施工接入至213#井為工程的終點，在施王進行中，污水處理廠出于實際需要決定廢棄213#井，而改變新建管道施工至4-22#井后轉(zhuǎn)接入附近的212#井，但該井井底標高低于設(shè)計管道接入標高400mm，不可以做為現(xiàn)成的新管接入井。之前212#井曾是承包人的臨時排污井，承包人對該井的井底標高是清楚的，但承包人自認為監(jiān)理直接將變更通知發(fā)到承包人手中，事前并未與承包人商量；接入212#井的變更施工方便，用時更短，井底標高不足可以加深，也不是什么難事，所以沒有向監(jiān)理反映，管道施王進展至212#井之后，承包人向監(jiān)理提出加深井底的方案和索賠要求，但監(jiān)理予以拒絕，理由是：首先，承包人知情不報，對工程造成妨礙和損失，如此事事先提出，只須對管道的流水坡度進行適當調(diào)整，即可解決問題，其次，井底加深對212#井下游排水體系造成一定影響，還使井內(nèi)淤水增加。經(jīng)過仔細研究，監(jiān)理決定，不同意承包人的索賠要求，但同意承包人提出的加深沉井井底的方案。

案例二：大型公共場所地下停車場，設(shè)計時建筑師與結(jié)構(gòu)師在地下室進口圓弧型車道設(shè)計沒有充分溝通，由于車道外側(cè)要起坡1.4m，造成該處出口大門的凈高只有20m，而設(shè)計規(guī)范規(guī)定車庫大門凈高應(yīng)不小于汽車總高加0.3m。施工單位在發(fā)現(xiàn)設(shè)計圖紙錯誤后，認為自己的任務(wù)只是“按圖施工”，依然按錯誤的設(shè)計圖進行施工。等到監(jiān)理工程師發(fā)現(xiàn)時，大門上方大粱和板的鋼筋已綁扎好，梁板的模板也支設(shè)完畢。監(jiān)理工程師指示施工單位對模板和鋼筋進行拆除，并通過甲方聯(lián)系設(shè)計人員進行了設(shè)計修改。在施工完畢后，施工單位對返工拆除增加的工作量提出工期和費用索賠，監(jiān)理作出的決定是承包人發(fā)現(xiàn)存在問題，但不申報，拒絕承包人提出的索賠要求。

案例三：省級高速公路路基工程，原設(shè)計為高架橋，但開工前現(xiàn)場地形與設(shè)計發(fā)生了較大變化，設(shè)計與監(jiān)理勘察現(xiàn)場后，決定變更尾端兩跨橋為填方路基，路堤以自重式擋墻防護，由于時間匆促設(shè)計忽略了增加擋墻外側(cè)的排水溝。承包人按圖征地后，隨即完成了路基的施工。由于沒有排水溝，雨季到來后，路基地表徑流大量涌向擋墻外，附近農(nóng)民的大片菜地被澇。承包人對被澇水菜地進行了緊急疏導，又分別向各農(nóng)戶支付青苗損失費。監(jiān)理與設(shè)計勘察現(xiàn)場后，確定承包人重新征地，加做排水溝，承包人按此完成變更施工后向監(jiān)理提出了增加水溝工程費、增加征地費、增加緊急搶險費、增加青苗補償費和延長工期四項索賠要求，監(jiān)理經(jīng)研究后決定，同意水溝工程費、征地費用的增加及適當延長工期，不同意搶險費和青苗補償費，理由承包人明知路堤擋墻下通常都有排水溝的搭配。但在發(fā)現(xiàn)設(shè)計遺漏后卻未向監(jiān)理反應(yīng)，從而造成了菜地澇水，所以不同意搶險費和青苗費的索賠。

3 分析

3．1 業(yè)主有責任對提供給施工單位的設(shè)計圖紙準確無誤和充分有效負責。一般來說，施工單位對于因設(shè)計圖紙所造成的工程質(zhì)量缺陷問題不承擔責任，根據(jù)國際慣例，承包商對設(shè)計錯誤所造成的工程缺陷要求索賠時，首先其蒙受的損失必須是由于有缺陷的設(shè)計圖紙引起的；其次，承包商必須證明圖紙的錯誤是一個有經(jīng)驗的承包商所不能合理發(fā)現(xiàn)的。但是在案例中如車庫大門的凈高只有2m。根據(jù)我國客車型譜國標規(guī)定，輕型客車總高為2.3m以上，微型客車車高2m左右。按照車庫門凈高應(yīng)不小于汽車總高加0.3m的規(guī)定，原設(shè)計圖紙的錯誤是明顯的。不要說一個有經(jīng)驗的承包商，就是一個稍有生活常識的人，對這種明顯的錯誤也是不難發(fā)現(xiàn)的。又如擋墻水溝案例，承包人雖然知道填方路堤擋墻外是應(yīng)當有水溝的，但是為圖省心，不反映，這種做法不是從大局出發(fā)的做法，沒有盡到一個有經(jīng)驗承包人的職責。還有就是沉井標高不足案例中，承包人在知道沉井標高不足的情況下，想當然的認為到時候進行一下調(diào)整就可以了，甚至有存心套取工程變更之嫌，也不是一個合格的承包人應(yīng)執(zhí)有的態(tài)度。這三種情況都與上面第二條中規(guī)定的背道而馳。

3．2 當承包商發(fā)現(xiàn)設(shè)計圖紙有缺陷或錯誤時，承包商有義務(wù)向業(yè)主提出警告，這就是所謂“應(yīng)警告義務(wù)”。目前，有些國家的建設(shè)工程標準合同文本(如美國AIA合同A201－1997，第3．2．3款)已將承包商對設(shè)計質(zhì)量的“應(yīng)警告義務(wù)”作了明示規(guī)定。盡管在我國的建設(shè)工程施工合同標準文本中 對承包商的“應(yīng)警告義務(wù)”沒有十分明確的明示規(guī)定，但是，《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第28條規(guī)定，施工單位在施工過程中發(fā)現(xiàn)設(shè)計文件和圖紙有差錯時，應(yīng)當及時提出意見和建議；另外，《合同法》第6條也規(guī)定，合同當事人行使權(quán)力、履行義務(wù)應(yīng)當遵循誠實信用原則。更不用說承包商的漠視協(xié)力合作義務(wù)。所以，承包商絕不能以其義務(wù)僅僅是“按圖施工”為理由，漠視“應(yīng)警告義務(wù)”，而推卸其誠信，不向業(yè)主指出圖紙錯誤和提出警告、意見的責任。

3．3 在承包人進場施工前，通常施工合同均要求承包人作好充分的技術(shù)準備，其中由業(yè)主、監(jiān)理、設(shè)計和承包人四方參加的施工圖紙會審是最重要的一項工作，圖紙會審時主要由監(jiān)理和承包人提出圖紙中的存在問題，設(shè)計方進行解答后大家經(jīng)研究做出調(diào)整決議。但由于時間關(guān)系，圖紙會審通常只能解決一些主要存在問題，而不是全部，遺留問題有待在之后的工作中不斷發(fā)現(xiàn)，不斷解決，所以作為一個有經(jīng)驗的承包人應(yīng)將“應(yīng)警告義務(wù)”作為圖紙會審工作的擴大延續(xù)來看待，履行“應(yīng)警告義務(wù)”就是履行合同，從以上案例站在合同的角度，我們可以認為承包人沒有做好認真的王前技術(shù)準備，沒有履行好圖紙會審工作的責任，沒有履行好施工合同所規(guī)定的義務(wù)。

4 結(jié)論

鑒于以上案例中的設(shè)計錯誤是一個有經(jīng)驗的承包商所能合理發(fā)現(xiàn)的，但是承包商卻未能及時提出意見和建議，反而錯誤地“按圖施工”，故而造成工程缺陷引發(fā)返工工作量和額外費用，由此造成的工期和費用損失沒有理由要求索賠，作為監(jiān)理方對其索賠要求不予受理，應(yīng)予駁回。

4．1 “按圖施工”這樣一條幾乎被工程建設(shè)業(yè)內(nèi)人士視為公理的原則，很容易為人接受和牢牢記住，但是另一條原則——“應(yīng)警告義務(wù)”卻往往被人忽略和淡忘。

4．2 我們有理由相信，隨著我國工程領(lǐng)域法制進程的深化，在修訂我國建設(shè)工程施工合同標準文本時，“應(yīng)警告義務(wù)”會被增加進去。加以明示規(guī)定，借以增強這方面的意識。避免由此產(chǎn)生索賠糾紛以及造成工期和經(jīng)濟上的損失。

作者單位：中鐵十六局集團昆明指揮部

作者簡介：劉紀明(1947—)，男(漢族)，江蘇泰州人，副總經(jīng)濟師。