[摘要] 針對有些學(xué)者主張的將國有企業(yè)經(jīng)營權(quán)改造成國有企業(yè)用益權(quán)的說法，本文從企業(yè)用益權(quán)的相關(guān)理論入手，分析了企業(yè)用益權(quán)雖然有物盡其用的功能，但是在我國對國有企業(yè)實行公司制后，國有企業(yè)對公司財產(chǎn)享有的是法人財產(chǎn)權(quán)，并通過法人治理結(jié)構(gòu)來經(jīng)營管理，所以無須建立由企業(yè)之外的第三人來經(jīng)營企業(yè)的國有企業(yè)用益權(quán)制度。

[關(guān)鍵詞] 用益權(quán)企業(yè)用益權(quán)法人財產(chǎn)權(quán)

一、問題的提出

國有企業(yè)經(jīng)營權(quán)的提出，是我國經(jīng)濟體制改革階段性的產(chǎn)物，是運用兩權(quán)分離理論，將國家所有的財產(chǎn)授權(quán)給企業(yè)經(jīng)營管理，使企業(yè)成為相對獨立的經(jīng)濟實體。然而，隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，“兩權(quán)分離”的弊端逐漸顯露出來，由于該種改革的分權(quán)實質(zhì)上是政府的授權(quán)，使得其與取得經(jīng)營權(quán)的企業(yè)處于不平等的地位，下放自主權(quán)不能得到真正落實，所以這次改革的作用是很有限的。該如何改造國有企業(yè)經(jīng)營權(quán)呢，有學(xué)者提出可以將其改造為國有企業(yè)用益權(quán)，那么什么是企業(yè)用益權(quán)？國有企業(yè)經(jīng)營權(quán)能否改造成國有企業(yè)用益權(quán)呢？

二、企業(yè)用益權(quán)的相關(guān)理論

1.企業(yè)用益權(quán)的產(chǎn)生

依《法國民法典》第578條的規(guī)定，用益權(quán)是指無償使用收益他人之物而不損壞或者變更其物本質(zhì)的權(quán)利。在法制史上，它最早是作為人役權(quán)的主要形式出現(xiàn)的。在羅馬共和國的末年，無夫權(quán)婚姻和解放的奴隸日漸增多，每遇家長亡故，那些沒有繼承權(quán)或喪失勞動能力的人的生活便成了問題，為使這些人生有所靠，老有所養(yǎng)，丈夫和家主就把一部分家產(chǎn)的使用權(quán)、收益權(quán)、居住權(quán)等遺贈給妻子或被解放的奴隸。于是，就出現(xiàn)了所謂的“特殊地役”，即為特定人的利益而設(shè)定的地役權(quán)。但是隨著地役權(quán)范圍的不斷擴大，羅馬法基于其固有觀念，對這些地役權(quán)便不再承認。但為使法律規(guī)則反映社會需求，“古典法學(xué)家們把這些役權(quán)解釋為債權(quán)，現(xiàn)時的所有主或死者的繼承人有義務(wù)接受依此權(quán)利而實行的通行等等并對設(shè)置的障礙負責(zé)?！敝羶?yōu)帝一世時，這些為特定人的利益而設(shè)的役使他人物的權(quán)利被稱為人役權(quán)。其中最主要的就是用益權(quán)。用益權(quán)人可以任何方式對他人之物加以使用、收益，只要不侵犯用益物的實質(zhì)，所有人在其所有物上設(shè)定用益權(quán)之后，僅保留處分權(quán)，并且該處分權(quán)也受到很大限制，不得妨礙用益權(quán)人用益權(quán)的行使。

從用益權(quán)發(fā)展的歷史來看，其最初功能在于生存保障。然而，到19世紀末20世紀初，用益權(quán)的功能發(fā)生了由原來單純生存保障向以生存保障為基礎(chǔ)，以物盡其用為趨勢的演變，其價值取向是物盡其用，即盡可能地利用既有之物，實現(xiàn)物的最大價值，解決物的所有與物的利用之間的矛盾。集中反映這一演變過程的就是為非自然人設(shè)立用益權(quán)（即法人用益權(quán)）的出現(xiàn)和企業(yè)用益權(quán)制度的興起。用波恩大學(xué)羅馬法研究所所長魯爾夫·柯怒特爾的話說，“對整個企業(yè)、人合公司的公司份額或參與權(quán)、資合公司的股份或證券上設(shè)定的用益權(quán)越來越普遍了?！?/p>

2.企業(yè)用益權(quán)的內(nèi)容

所謂企業(yè)用益權(quán)，是指企業(yè)所有人之外的第三人經(jīng)營企業(yè)的排他性權(quán)利。具體地說，是自然人、法人或者其他組織對企業(yè)的總括財產(chǎn)所享有的占有、使用、收益的用益物權(quán)。例如，《澳門商法典》即用專章規(guī)定了企業(yè)用益權(quán)，依其第132條規(guī)定，“商業(yè)企業(yè)之所有人得為第三人設(shè)定企業(yè)之用益權(quán)?！逼髽I(yè)用益權(quán)的目的在于以物權(quán)的方式來建立企業(yè)所有人之外的第三人對企業(yè)的經(jīng)營，克服依債權(quán)方式對企業(yè)進行經(jīng)營所存在的一系列缺陷，解決企業(yè)所有人自己不能直接經(jīng)營但又不愿放棄企業(yè)，而所有人之外的第三人不能承受買斷企業(yè)但卻有能力管理企業(yè)的問題，從而，以最有效率的方式利用現(xiàn)有財產(chǎn)，實現(xiàn)雙方利益的最大化。

必須明確，企業(yè)用益權(quán)是不同于企業(yè)法人用益權(quán)的一種獨立的用益權(quán)形式。法人用益權(quán)，也是用益權(quán)發(fā)展到19世紀末20世紀初的產(chǎn)物，是指法人作為用益權(quán)人使用收益他人之物的用益物權(quán)。作為法人的主要形態(tài)，企業(yè)法人也當(dāng)然能夠成為用益權(quán)人。在這里，企業(yè)法人是作為主體而存在的。而企業(yè)用益權(quán)是指自然人、法人或者其他組織對企業(yè)的總括財產(chǎn)所享有的占有、使用、收益的用益物權(quán)，在企業(yè)用益權(quán)中的“企業(yè)”，實質(zhì)上也就是指企業(yè)的總括財產(chǎn)，是作為客體存在的，是用益權(quán)所成立于其上的對象。具體地講，企業(yè)用益權(quán)的主體是企業(yè)所有人之外的第三人，既可以是自然人，也可以是其他的企業(yè)法人或者其他組織；企業(yè)用益權(quán)的客體是企業(yè)的總括財產(chǎn)，是由企業(yè)的物和各種財產(chǎn)權(quán)利結(jié)合而成的集合財產(chǎn)，是將企業(yè)的總括財產(chǎn)（也可以理解為企業(yè)）作為一個觀念上的物看待的；相應(yīng)地，企業(yè)用益權(quán)的內(nèi)容則既包括了不消費物用益權(quán)的內(nèi)容，也包括了消費物用益權(quán)的內(nèi)容。同時，企業(yè)用益權(quán)人有義務(wù)以企業(yè)所有人的企業(yè)名稱經(jīng)營企業(yè)，享有在經(jīng)營企業(yè)方面所固有的技術(shù)及經(jīng)濟上的自由裁量的權(quán)利，可以為維持企業(yè)的有效運作而對企業(yè)財產(chǎn)為必要或者適宜的處分。所以，企業(yè)用益權(quán)與企業(yè)法人用益權(quán)不同，切勿混淆。

三、國有企業(yè)經(jīng)營權(quán)不能改造成國有企業(yè)用益權(quán)

十四大確立社會主義市場經(jīng)濟體制之后，十四屆三中全會通過的《關(guān)于建立社會主義市場經(jīng)濟體制若干問題的決定》提出建立現(xiàn)代企業(yè)制度作為國有企業(yè)改革的方向。建立現(xiàn)代企業(yè)制度，使國有企業(yè)實行公司制，能夠有效地實現(xiàn)出資者權(quán)利（股權(quán)）與企業(yè)法人財產(chǎn)權(quán)的分離，有利于政企分開，轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制。為了使這一制度得到法律保障，1993年通過了《公司法》，對公司的組織形式、設(shè)立、變更、終止、股東的權(quán)利義務(wù)，作了系統(tǒng)的規(guī)定。

現(xiàn)代企業(yè)制度和法人財產(chǎn)權(quán)的提出，使得在現(xiàn)代企業(yè)制度下，企業(yè)財產(chǎn)權(quán)不是來自政府的授權(quán)，而是來自公司制特有的產(chǎn)權(quán)機制，即國家作為出資者將國有資產(chǎn)投入公司后，即成為公司的獨立財產(chǎn)，由公司獨立支配，公司對該財產(chǎn)享有財產(chǎn)權(quán)，即法人財產(chǎn)權(quán)，它是通過法人治理結(jié)構(gòu)來完成的：公司中設(shè)立三種專門的公司機關(guān)，股東會，為公司的權(quán)力機關(guān)；董事或董事會，為公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)和日常經(jīng)營決策機關(guān)；監(jiān)事或監(jiān)事會，為公司的監(jiān)督機關(guān)。其中，董事會作為公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)和日常經(jīng)營決策機關(guān)，行使除股東會權(quán)限以外的經(jīng)營事項的決策權(quán)，如決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案，決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置等。公司設(shè)經(jīng)理，作為董事會的執(zhí)行機構(gòu)，負責(zé)公司的日常經(jīng)營管理工作，與董事會一起，構(gòu)成我國公司組織體系中的經(jīng)營管理層，但是必須接受監(jiān)事會的監(jiān)督。這種法人治理結(jié)構(gòu)，體現(xiàn)了公司權(quán)力的分工和制衡，是公司運作的成功方式。與此同時，國家作為出資者將其資產(chǎn)投入公司后，取得股東的地位，享有資產(chǎn)收益、重大決策、選擇管理者等股東權(quán)利，即股權(quán)。所以，公司制企業(yè)的財產(chǎn)關(guān)系可以表述為“股權(quán)——法人財產(chǎn)權(quán)”。

在對公司的法人財產(chǎn)權(quán)和運作有了進一步的認識后，我們來討論一下將國有企業(yè)經(jīng)營權(quán)改造為國有企業(yè)用益權(quán)的問題。如前所述，企業(yè)用益權(quán)，是自然人、法人或者其他組織對企業(yè)的總括財產(chǎn)所享有的占有、使用和收益的用益物權(quán)，是以物權(quán)的方式建立的企業(yè)所有人之外的第三人對企業(yè)的經(jīng)營管理的制度。而我國國情決定了我國的企業(yè)經(jīng)營制度大體有三種：（1）投資人設(shè)立非法人的獨資企業(yè)或者合伙企業(yè)，投資人直接經(jīng)營；（2）投資人設(shè)立有限責(zé)任公司或股份有限公司，并通過法人治理結(jié)構(gòu)經(jīng)營公司。（3）投資人設(shè)立有限責(zé)任公司和股份有限公司之外的企業(yè)后，不直接經(jīng)營，而是要么通過債權(quán)方式由第三人經(jīng)營，要么通過物權(quán)方式由第三人經(jīng)營。從這三種情況我們可以看出，只有在第三種情況下才會產(chǎn)生企業(yè)用益權(quán)的適用問題。而在我國建立現(xiàn)代企業(yè)制度，對國有企業(yè)實行公司制后，公司對股東出資形成的財產(chǎn)和經(jīng)營過程中積累的財產(chǎn)享有法人財產(chǎn)權(quán)，并由公司法人治理結(jié)構(gòu)來經(jīng)營公司，從而沒有必要再來以物權(quán)的方式建立由第三人進行管理經(jīng)營的制度。

但是，由于其享有的法人財產(chǎn)權(quán)是一種由眾多具有財產(chǎn)內(nèi)容的具體民事權(quán)利組合而成的集合體，其中所包括的使用收益他人財產(chǎn)的權(quán)利如何定性呢？筆者認為可以將其以用益權(quán)來定位。但是，這絕對不同于國有企業(yè)用益權(quán)，僅僅是一般的為法人而設(shè)的用益權(quán)。所以，國有企業(yè)經(jīng)營權(quán)改造成的不是國有企業(yè)用益權(quán)，而是法人財產(chǎn)權(quán)，其中包括使用收益他人之物的一般的企業(yè)法人用益權(quán)。

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