案例：

丙公司由于資金短缺求助于甲公司，希望甲公司幫助自己從銀行借款400萬以度過難關(guān)。甲公司欣然應(yīng)許，但考慮到錢的事情還是小心謹(jǐn)慎為好。于是，甲公司聯(lián)系乙銀行和丙公司三方經(jīng)過協(xié)商簽訂了一份協(xié)議，其主要內(nèi)容為：甲公司以自己的名義從乙銀行借款人民幣400萬元，由丙公司提供連帶責(zé)任保證，并特別規(guī)定借款到期后先由丙公司負(fù)責(zé)償還，如果丙公司不能償還再由甲公司償還。協(xié)議簽訂以后，甲公司覺得不放心，又和乙、丙兩方簽訂了一份補(bǔ)充協(xié)議：甲公司從乙銀行借款400萬，然后轉(zhuǎn)借給丙公司；同時又規(guī)定根據(jù)前一份協(xié)議，借款到期后由丙公司負(fù)責(zé)償還，如果不能直接歸還給乙銀行可以歸還給甲公司，甲公司在認(rèn)為丙公司不能歸還現(xiàn)款時，丙公司要保證用本公司的設(shè)備、廠房、土地、流動資產(chǎn)等評估作價后優(yōu)先歸還甲方，同時規(guī)定自該協(xié)議簽定之日起，丙公司的設(shè)備、廠房、土地、流動資產(chǎn)等不得再向金融部門作抵押貸款，直到還清甲公司的借款為止。貸款發(fā)放后，甲公司也沒有辦理乙公司廠房等的抵押登記手續(xù)。轉(zhuǎn)眼間還款的期限到了，丙公司因經(jīng)營不善不能償還銀行到期借款，甲公司主動將借款及利息歸還給乙銀行，事后甲公司又覺得自己很吃虧，便決定向銀行要回已經(jīng)歸還的借款。銀行自然不會答應(yīng)。甲公司一氣之下將銀行訴上了法庭，要求銀行歸還已還的400萬元及利息。

法律依據(jù)：

《中華人民共和國擔(dān)保法》而已及其司法解釋。

《中華人民共和國合同法》及其司法解釋等。

《中華人民共和國公司法》中有關(guān)公司治理的相關(guān)規(guī)定。

案例解讀：

在本案件中，先不說甲、乙間的訴訟結(jié)果如何，但本案所涉及的擔(dān)保、抵押等法律關(guān)系等法律也較為容易在法庭上查明，需要說明的一點(diǎn)就是：甲方先還款，再起訴的做法極為不妥，是對自己公司極不負(fù)責(zé)任的。

我們拋開對本案結(jié)果的探求，針對甲公司內(nèi)部的風(fēng)險控制體系，并結(jié)合現(xiàn)行的法律、法規(guī)從公司規(guī)避風(fēng)險的角度解析就會發(fā)現(xiàn)，甲公司在一開始就有不少機(jī)會采取相應(yīng)的合法、合理的手段去避免自己陷入被動狀態(tài)，避免自己的公司遭受不必要的損失。

首先，在答應(yīng)幫助丙公司借款前就應(yīng)慎重考查丙公司的信用狀況和償還能力，不能單純地從表面去判斷，更重要的是通過對丙公司財務(wù)狀況，企業(yè)發(fā)展?fàn)顩r等角度考慮其在還款期限屆滿時是否具有還款能力；第二，甲公司在三方協(xié)商簽訂協(xié)議時一定要慎重考慮自己在這個法律關(guān)系中的身份，因為不同的身份可能要承擔(dān)不同的法律后果，在該案中，甲公司是以借款人的身份出現(xiàn)的，是和乙銀行直接發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系的合同當(dāng)事人。這樣，即使在協(xié)議規(guī)定很明確的前提下，甲公司需要承擔(dān)的責(zé)任相對要多一些；第三，在簽訂協(xié)議時，在不違法律的前提下，要盡可能地降低自己承擔(dān)責(zé)任的風(fēng)險，對于合同中的關(guān)鍵性的條款一定要考慮清楚，因為不同的表述方式很可能帶來不同的法律后果；第四，在法律程序問題上一定不能省略，該走的程序一定要走到，否則很容易會使自己陷入被動的局面。該案中，甲公司對于丙公司提出的抵押沒有鑒定正式的合同，并沒有在法定部門登記，結(jié)果導(dǎo)致抵押無效的后果，又進(jìn)一步地使自己陷入更加不利的局面。

公司的業(yè)務(wù)往來，可以說權(quán)利、義務(wù)是密集地交織在一起，不可避免的存在風(fēng)險。要做到有效地控制的避免在經(jīng)營決策中帶來的風(fēng)險，一是要做到建立起有效、完善的內(nèi)部治理機(jī)制和內(nèi)部風(fēng)險控制機(jī)制，并將它們落到實處，就能夠在業(yè)務(wù)往來過程中最大限度依法規(guī)范自己的行為，就可以提高自己的避免風(fēng)險、應(yīng)對風(fēng)險的能力，這也是公司長盛不衰的重要法寶；二是要做到有效地避免風(fēng)險、提高自己的規(guī)避風(fēng)險的意識，消除任何的僥幸心理，加強(qiáng)公司內(nèi)部的管理，提高團(tuán)隊的綜合素質(zhì)；三是要做到時刻有防范風(fēng)險的意識，要善于識別業(yè)務(wù)往來過程中的一些假象、騙局，對于有疑問的地方要三思而后行。對公司業(yè)務(wù)往來過程中涉及到法律方面的問題，尤其是涉及到專業(yè)性很強(qiáng)的法律問題時，一定要及時向?qū)I(yè)人士咨詢，請求他們給予指導(dǎo)和幫助?！?/p>

（河北世紀(jì)鴻業(yè)律師事務(wù)所律師 李健 李偉）