摘要：獨立董事制度是英美公司管理模式的特色制度。在我國獨立董事制度作為一新生事物，在其發(fā)展的過程中暴露出很多問題。結(jié)合我國上市公司的現(xiàn)狀，應妥善處理好獨立董事與監(jiān)事會的關(guān)系，建立適合中國國情的獨立董事制度，更好地為公司的內(nèi)部管理服務。

關(guān)鍵詞：獨立董事；監(jiān)事會；運作；現(xiàn)狀

獨立董事制度是市場經(jīng)濟發(fā)展的產(chǎn)物，它是企業(yè)內(nèi)部管理不斷改革完善的結(jié)果。在中國較早引進獨立董事制度的“鄭百文”，它作為當時全國商業(yè)批發(fā)行業(yè)的龍頭老大，國企改革的一面旗幟，就在這些耀眼的光環(huán)背后，卻迅速跌落到“十八層地獄”。一個新生事物的出現(xiàn)，就像一把雙刃劍，如何把這種制度用好，最大限度發(fā)揮它的效用，是值得關(guān)注的問題。

一、獨立董事制度的由來

獨立董事亦稱外部董事，是相對于內(nèi)部董事而言的，是指與公司沒有聘用關(guān)系或其他顯著的經(jīng)濟聯(lián)系的董事。獨立董事制度是英美公司治理模式的特色制度，其在制衡內(nèi)部人濫用控制權(quán)、捍衛(wèi)公司及股東整體利益方面卓有成效。從世界范圍看，獨立董事制度主要盛行于英、美這些并不設有監(jiān)事會的國家，其監(jiān)督用意甚為明顯。在英美大型公司中，由于其股權(quán)極其分散，以至沒有一個股東能夠?qū)具M行有效的控制，才導致了內(nèi)部人控制問題，獨立董事正是針對這一問題而建立，希望在公司機關(guān)為“一元制”的董事會制度進行監(jiān)督機制的改良。但在我國的公司治理模式下，如建立獨立董事制度，并讓其發(fā)揮與英美獨立董事制度同樣的作用，勢必存在一系列的問題。

二、我國獨立董事運作過程中的問題

我國引進獨立董事制度時間很短，中國證監(jiān)會對外發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，規(guī)定在上市公司董事會成員中應當有1/3以上為獨立董事，其中至少包括一名會計人士。這對獨立董事在公司董事會人數(shù)及職業(yè)作出規(guī)定，但我國上市公司引入獨立董事制度，將會不同程度地面臨著法律制度、人力資源、治理文化等方面的缺陷。 很明顯的一點是，現(xiàn)行《公司法》沒有給真正意義上的獨立董事以存在的空間和條件。其在運行過程中出現(xiàn)了這樣或那樣的問題。

1． 我國公司治理結(jié)構(gòu)中的“二元式”權(quán)力結(jié)構(gòu)模式即董事會和監(jiān)事會同時存在。 我國公司一般采用大陸法系的“二元式”權(quán)力結(jié)構(gòu)模式，即公司股東大會、董事會、監(jiān)事會三足鼎立，各司其職，互相制約，由股東大會選舉董事會和監(jiān)事會，董事會和監(jiān)事會都對股東大會負責，由監(jiān)事會對董事會進行監(jiān)督，并與董事會一起共同行使對經(jīng)營管理層的監(jiān)督權(quán)。股東大會是公司治理結(jié)構(gòu)中的權(quán)力核心，董事會是決策中心，監(jiān)事會對其行使監(jiān)控職能，阻止其權(quán)力的濫用。但實踐中，我國公司的監(jiān)事會中，都是由公司工會主席出任主席，再由職工代表大會選舉職工代表出任監(jiān)事。由于時間、精力、知識結(jié)構(gòu)、工作崗位的限制，監(jiān)事會成員往往讀不懂財務報表，對公司董事會的決策內(nèi)容也很難或不便作出監(jiān)督，監(jiān)事會形同虛設，難以和董事會制衡。在我國，監(jiān)事會制度已歷經(jīng)10年，長期以來，監(jiān)事會不監(jiān)事的現(xiàn)象已引起廣泛關(guān)注，其中一個重要原因是《公司法》僅有這股東大會、董事會、高層三者制衡不夠，沒有建立有效的法人治理結(jié)構(gòu)。

2． 獨立董事可以使控股股東以公正外貌來保護自己。從理論上講，獨立董事可以獨立履行職責，并有可能制約大股東侵害小股東利益的行為。如果有人指控控股股東壓制少數(shù)股東，他可以獲得了獨立董事組成的董事會的同意作為證明其行為公正性的證據(jù)，這就減少了本來可以使控股股東對自己的決定向公眾承擔全部責任的道德和法律限制，甚至可以使控股股東免于法律責任。

3． 由于獨立董事的選擇和任免機制不健全，出現(xiàn)了“人情董事”、“花瓶董事”。就我國內(nèi)上市公司中，從目前已聘獨立董事的公司來看，大多是基于提高公司社會地位、增加公眾對公司的信任度的目的，成為公司對外交往的名片。

三、如何建立中國的獨立董事制度

1． 建立獨立董事制度不能脫離中國國情。

我國是以公有制為主體的國家，市場經(jīng)濟發(fā)育時間不長，股權(quán)的分布有其特殊性，游戲規(guī)則還不成熟，企業(yè)的自律行為遠遠不夠。建立獨立董事制度應考慮到這些現(xiàn)實，照搬國外的做法對現(xiàn)階段的中國是不太現(xiàn)實的。目前看，主要有以下兩個主要的影響因素。

（1）職業(yè)管理層的缺失。在市場經(jīng)濟發(fā)達國家，所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)有效分離產(chǎn)生了龐大的職業(yè)經(jīng)理層，他們具有良好的職業(yè)操守，成熟的從業(yè)心態(tài)，強大的專業(yè)優(yōu)勢和綜合管理能力，并有相應的社會角色標準與壓力對其進行約束。在我國，職業(yè)經(jīng)理階層遠未建立，企業(yè)管理非職業(yè)化現(xiàn)象非常嚴重。相應地，有能力擔任合格獨立董事的人員也不多，他們可能知識具備了，但缺少市場化條件下企業(yè)經(jīng)營管理經(jīng)驗，對公司業(yè)務的判斷能力不夠；一些人可能經(jīng)驗、能力具備，但時間不允許或自律不夠，不能獨立地、公正地履行職責。

（2）個人誠信制度及社會評價體系未建立。經(jīng)濟發(fā)達國家，社會上已經(jīng)有了專門對公司高級管理人員的經(jīng)營績效進行獨立評估的中間機構(gòu)，其組織方式類似于會計師事務所。聲譽機制從管理學角度分析，依據(jù)麥克利蘭（McClelland）成就需要理論，獨立董事對聲譽的追求是為了實現(xiàn)高成就需要。獨立董事對聲譽的需要與上市公司要樹立誠實、守信的企業(yè)形象的需要是一致的。在我國，個人誠信制度體系尚未建立，公司高級管理人員的社會評價體系幾乎不存在，這不利于獨立董事職責的履行，也不利于職業(yè)經(jīng)理層的發(fā)育。

2． 如何建立合理、高效的獨立董事制度。

我國的獨立董事制度建設應具有權(quán)威性，賦予獨立董事的權(quán)利與其承擔的義務應相當。同時要結(jié)合我國的實踐，市場經(jīng)濟建立的時間短，如何保證他們職責的有效行使是必須重點考慮的問題，也是獨立董事制度能否真正有效的關(guān)鍵。我國可以通過制定《獨立董事法》強制要求上市公司必須依法建立獨立董事制度，并依法保證獨立董事有效履行職能、約束自身行為，從而確保公司董事會的獨立性，建立現(xiàn)代企業(yè)治理結(jié)構(gòu)，維護社會公共利益和投資者的合法權(quán)益，促進社會主義市場經(jīng)濟的健康發(fā)展。

（1）正確協(xié)調(diào)好獨立董事與監(jiān)事及監(jiān)事會的關(guān)系。我國的公司立法采用的是二元結(jié)構(gòu)的組織體系，在這種情況下引進獨立董事制度，應該正確協(xié)調(diào)好他們的關(guān)系，防止產(chǎn)生互相推諉或扯皮現(xiàn)象，降低監(jiān)督績效。一方面，強化獨立董事在公司戰(zhàn)略委員會、治理委員會、薪酬委員會和提名委員會中的地位和作用，以此來增強公司董事會在決策上的獨立性；另一方面，要改革我國現(xiàn)行的監(jiān)事會制度，強調(diào)監(jiān)事會成員在財務會計方面的執(zhí)業(yè)資格和行權(quán)能力，并且實行財務上由獨立董事與監(jiān)事會雙重監(jiān)督審計，以監(jiān)事會為主的制度。

（2）設立獨立董事的自律組織，即成立“獨立董事協(xié)會”，制定執(zhí)業(yè)準則。建立符合中國國情的獨立董事制度，除了通過法律作出基本的制度安排外，設立獨立董事協(xié)會或獨立董事事務所等自律組織以加強獨立董事群體的培訓與自律教育也是至關(guān)重要的。建立會員制的獨立董事協(xié)會，一方面要建立協(xié)會成員必須共同遵守的職業(yè)道德規(guī)范，彌補法律制度安排的不足；另一方面通過統(tǒng)一的有組織的協(xié)會，統(tǒng)一安排獨立董事的專業(yè)職能培訓，組織觀摩學習和研討，促進獨立董事行權(quán)能力和水平的提高，形成專業(yè)化的獨立董事階層。建立獨立董事事務所，則是把獨立董事自然人責任轉(zhuǎn)化為法人責任，使獨立董事事務所成為約束獨立董事并代替獨立董事承擔責任的載體，有利于獨立董事真正發(fā)揮獨立判斷和監(jiān)督管理的職能，真正實現(xiàn)獨立董事職業(yè)化。

（3）獨立董事資格及任職要求。獨立董事資格應由“獨立董事協(xié)會”根據(jù)相關(guān)條例認定，由上市公司根據(jù)需要在認定的范圍內(nèi)選聘，并報“獨立董事協(xié)會”備案，同時對外公布。

（4）獨立董事職責的界定。明確的權(quán)利與義務是獨立董事制度有效運行的前提。為了便于獨立董事會更好地行使職能，美、英等國上市公司均設置了若干個專業(yè)委員會，在這些委員會中，大多由獨立的外部董事?lián)沃飨?。上海證券交易所去年發(fā)布的上市公司治理指引規(guī)定，董事會下設委員會應主要由獨立董事組成，由獨立董事?lián)沃飨?，并明確界定了委員會的職能。

（5）加強公司治理文化的建設。從總體看，我國尚未形成一種成熟的股東文化和公司治理文化。我們的上市公司，高管人員對公司治理文化一是不熟悉，二是因為沒有這方面的文化底蘊和積累，對這種文化有一種本能的反感和抗拒，形成文化不適癥。作為股東的投資者，也沒有屬于自己的股東文化，股東價值運動還是一個十分陌生的概念，更談不上轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓶|文化的核心。加強上市公司企業(yè)治理文化建設，推動股東價值運動，改善上市公司治理機制，并在此基礎(chǔ)上努力培養(yǎng)企業(yè)核心競爭力，不斷拓展企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展空間，不僅關(guān)系著企業(yè)自身的成敗，對我國國民經(jīng)濟的持續(xù)穩(wěn)定增長也具有極其重要的意義。

（6）要建立獨立董事公示制度和工作績效評價制度。獨立董事參加公司董事會會議的次數(shù)、對重大決策的表態(tài)和投票情況，對上市公司董事會及其委員會的建議和工作績效，對公司經(jīng)營行為的意見和評價，對上市公司披露信息的真實性意見等，只要不涉及公司機密都要公開。將獨立董事的工作績效真正置于市場的環(huán)境之中和社會的監(jiān)督之下，為社會公眾和中介機構(gòu)評價獨立董事的業(yè)績提供條件，促進個人信譽及社會評價體系的形成，培育競爭有序的獨立董事市場。

（7）獨立董事選任與薪酬。獨立董事的選拔應由獨立董事會向上市公司推薦選派，由上市公司股東大會進行差額選舉，且大股東要進行回避，而不是董事會決定。

獨立董事在公司里發(fā)揮作用的動力來源一是聲譽問題，二是報酬激勵。獨立董事不能在經(jīng)濟上依賴于當董事的薪酬，但考慮到獨立董事的工作獨立而需負相當責任，應付給他們相當于專業(yè)人員的報酬。隨著獨立董事的作用日漸得到廣泛認同，獨立董事的報酬有與股東的利益保持一致的趨向。

參考文獻：

1．董新凱．談對董事會的控制問題．法律科學，2002，（1）．

2．劉俊海．論獨立董事制度．企業(yè)與法，2003，（3）．

作者簡介：邱鷺風，南京大學法學院教授、碩士生導師；曹暉、張毅，南京大學法學院經(jīng)濟法專業(yè)碩士生。

收稿日期：2004-04-02。