員工離開原單位的原因很多，但最后都離不開一點，即企業(yè)和勞動者都必須履行一定的法律程序、承擔一定的義務。在上期推出《勞動合同到期如何善后》的主題后，《職業(yè)》又接到了許多讀者的咨詢電話和電郵。在本期，編者邀請了湖南的張鋒律師和勞動爭議網(wǎng)的聯(lián)盟律師劉律師進行在線解答。

員工辭職應當履行哪些手續(xù)？

我去年和公司簽訂了3年的勞動合同，上個月我找到一個更好的職業(yè)發(fā)展機會，想從公司辭職，不知道《勞動法》對于辭職是如何規(guī)定的？

昆明讀者 李娜

李娜：

你好！

《中華人民共和國勞動法》第31條規(guī)定，勞動者解除勞動合同，應當提前30日以書面形式通知用人單位。法律明確賦予了職工辭職的權(quán)利，勞動者單方面解除勞動合同無須任何實質(zhì)條件，只需要履行提前通知的義務即可?！蛾P(guān)于勞動者解除勞動合同有關(guān)問題的復函》也指出，勞動者提前30日以書面形式通知用人單位，解除勞動合同，無須征得用人單位的同意。超過30日，勞動者向用人單位提出辦理解除勞動合同手續(xù)，用人單位應予以辦理。

另一方面《勞動法》又賦予了用人單位一定的請求賠償損失的權(quán)利?！秳趧臃ā返?02條、《違反<勞動法>有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》第4條做出了明確規(guī)定。

張律師

檔案被扣怎么辦？

我的一位朋友是某銀行的業(yè)務骨干，后被獵頭公司看中，給其提供了更好的工作機會，于是他跳槽離開了原單位。但是當初他與單位簽訂的是五年期的勞動合同，現(xiàn)在僅僅履行了兩年，依照合同的約定，他應該向銀行支付違約金五萬元。由于我的朋友還沒有向銀行支付違約金，于是銀行就扣留了他的檔案。請問這種情況應該怎么處理？

濟南讀者 小覃

小覃：

你好！

違約金是一種典型的勞動爭議，受申訴時效60天的限制。在發(fā)生違約金方面的爭議時，用人單位應該在爭議發(fā)生之日起60天內(nèi)申請勞動仲裁。但在實踐中，單位往往不申請仲裁，而是采取直接扣留員工檔案逼迫員工交納違約金的做法，往往導致60天后單位因為超過了時效而喪失了違約金的勝訴權(quán)。

另一方面，個人檔案具有專屬性，不受60天申訴時效限制。勞動者在碰到這種情況時，可以等過了60天之后再去申請勞動仲裁。單位喪失了對違約金的勝訴權(quán)，但勞動者返還檔案請求權(quán)將不受60天的限制。所以勞動者就可以不支付任何違約金要回自己的檔案。

但違約跳槽畢竟應由勞動者承擔違約責任，勸君善用此計。勞動者可以采取和原單位協(xié)商違約金數(shù)額，以及向勞動爭議仲裁部門申請仲裁的方法解決問題。

劉律師

合同未續(xù)簽能否得補償金

我在2002年1月到一家私企上班，當時簽了勞動合同，而且在2003年1月續(xù)簽了勞動合同。但在今年1月合同到期后，公司沒有通知員工再簽合同，所有人仍繼續(xù)上班。3月3日公司開會讓我和另外三位同事將手中的事交給行政辦主任，然后回家等待通知?？僧斘覀兓丶业牡诙?，公司就另聘人到我們的崗位工作了，并且公司的門鎖都換了。我認為這是他們解雇我們的表示。那么我應該怎么應對呢？

深圳許芬

許芬：

你好！

這其中的關(guān)鍵問題是，是否公司“另聘人到你的工作崗位，公司門鎖都換了”這兩種行為就是公司辭退你的表示？如果單純從這兩個現(xiàn)象來看，并不足以構(gòu)成公司辭退你的必然條件。在此情況下，你應該就公司的決定向公司進行書面征詢，即要求公司對你的下一步安排作出解釋，在公司作出解釋后或者確定公司拒絕作出解釋后方能確定你是否被公司辭退。

你在勞動合同到期后繼續(xù)工作，與企業(yè)構(gòu)成了事實勞動關(guān)系，也就是說你與企業(yè)的勞動關(guān)系仍然繼續(xù)存在。企業(yè)決定你回家等待安排，如果你接受這一決定，就應該等待；如果你對這一決定不服，可以就“回家等待”一事提出勞動仲裁。如果你接受企業(yè)的這一決定，對于公司換門鎖、另聘他人的行為，你可以提出疑問，但仍應繼續(xù)等待公司安排。若等待中公司一直不安排工作，你應該不斷向公司追問，而這期間企業(yè)仍然應該按原規(guī)定發(fā)放工資。所以這期間你要做的是不斷與公司協(xié)商，要求公司對你作出進一步的安排，同時要求公司與你續(xù)簽勞動合同，通過這些交涉以確定公司究竟是作何安排。在能夠確認公司辭退你之后，你可以按照法律相關(guān)規(guī)定獲得經(jīng)濟補償金。

劉律師

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