摘 要：從公司內(nèi)部權(quán)力分配規(guī)律、董事責任嚴格化趨勢及我國法律實踐來看，將合規(guī)義務納入董事義務體系是更為合理的選擇。《公司法》應當明確公司合規(guī)的要求，并在董事義務中對合規(guī)作出更具體的規(guī)定。從內(nèi)涵目標和已有實踐來看，董事合規(guī)義務可以作為勤勉義務的一部分。公司董事有義務建、完善合規(guī)計劃與內(nèi)控機制，并利用該機制對公司經(jīng)營行為進行監(jiān)控，及時發(fā)現(xiàn)合規(guī)風險并進行妥當處置。法律也應當確立合規(guī)義務違反的基本標準，并通過設置違反義務的責任促進董事合規(guī)義務的履行。

關鍵詞：公司合規(guī) 合規(guī)義務 董事義務 公司治理

中圖分類號：F271;DF411.91 文獻標識碼：A

文章編號：1004-4914（2024）09-037-02

一、公司合規(guī)的內(nèi)涵與價值

（一）內(nèi)涵

起源于美國的公司合規(guī)，現(xiàn)已跨越國界，在全球范圍內(nèi)廣泛推行，并被眾多企業(yè)采納為內(nèi)部治理策略。簡而言之，“合規(guī)”即意味著遵循既定規(guī)則，而“公司合規(guī)”則指企業(yè)在其日常運營活動中，須嚴格恪守國家法律法規(guī)、商業(yè)道德準則、行業(yè)行為規(guī)范以及企業(yè)自身制定的管理制度與倫理標準。

（二）價值

1.完善公司治理體系。合規(guī)可以完善公司內(nèi)部治理體系，并更好地適應市場和社會的需求。通過合規(guī)約束自身行為，有利于降低企業(yè)違法風險，塑造良好的企業(yè)形象。一方面有利于贏得公眾的信任和支持，一方面避免違法被監(jiān)管機關重罰。同時，隨著中國企業(yè)廣泛參與跨境貿(mào)易、跨境服務、跨境投資，通過合規(guī)主動適應規(guī)則，有利于企業(yè)在世界其他市場樹立正面形象、規(guī)避法律風險，更好地參與到世界市場的競爭中去。

2.節(jié)約執(zhí)法與司法資源。對建立合規(guī)體系的企業(yè)采取執(zhí)法和司法層面的寬大處理可以起到節(jié)省執(zhí)法與司法資源的作用。一方面，作為一種有效的激勵手段，可以鼓勵更多公司積極考慮并著手實踐合規(guī)制度。越多的公司踐行合規(guī)，就有越多的合規(guī)風險被規(guī)避，違規(guī)行為也會隨之減少，執(zhí)法和司法成本便有所節(jié)約。另一方面，為了爭取通過合規(guī)來獲得寬大處理，公司需要積極配合執(zhí)法或者司法機關的工作，在此情形下，執(zhí)法和司法機關在調(diào)查、訴訟等諸多環(huán)節(jié)可以節(jié)省不少成本，同時也提升了執(zhí)法和司法效率。

3.樹立良好的社會風氣。各企業(yè)廣泛建立合規(guī)的情況下，市場的競爭關系能夠整體上更加有序，有助于構(gòu)建一個透明、公正的商業(yè)環(huán)境，吸引更多投資者和創(chuàng)業(yè)者。通過強調(diào)合規(guī)的預防性效能，能夠顯著降低商業(yè)社會整體面臨的合規(guī)風險，進而推動社會總體財富的穩(wěn)健增長。這種預防性價值不僅保護了企業(yè)的穩(wěn)健運營，還促進了經(jīng)濟環(huán)境的健康與繁榮。也有利于將遵紀守法的觀念滲透到各個領域，在全社會樹立遵紀守法的風氣。

二、公司合規(guī)納入董事義務的合理性

我國《公司法》第十九條要求公司從事經(jīng)營活動應當遵守法律法規(guī)。這種宣導性的“公司守法義務”并不意味著所有類型公司均當然地負有“合規(guī)管理義務”?！豆痉ā分形闯霈F(xiàn) “合規(guī)義務”的明確表達，對公司的合規(guī)要求缺乏具體的制度設計更沒有對具體主體提出合規(guī)的責任。雖然在一些規(guī)章中對合規(guī)作出了更為細致的規(guī)定，但是作為規(guī)章立法層級低于法律，且其適用對象有限。實踐中，部分企業(yè)缺乏合規(guī)意識，決策層和管理層也表現(xiàn)出對合規(guī)管理不重視、不主動、不支持的態(tài)度，最后導致合規(guī)機構(gòu)設置混亂，職能交叉混同，權(quán)責不清晰，合規(guī)管理難以真正發(fā)揮作用，淪為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營和投資交易的附庸。因此，明確確立公司的合規(guī)義務，并將其落實到特定主體身上是非常有必要的。結(jié)合理論分析、我國國情和各國實踐，將合規(guī)義務納入董事義務體系，由董事作為合規(guī)義務的主體是更合適的選擇。

（一）匹配公司內(nèi)部權(quán)力分配規(guī)律

在現(xiàn)代企業(yè)，特別是上市公司領域內(nèi)，經(jīng)營權(quán)與所有權(quán)分離已成為一種常態(tài)現(xiàn)象，公司的經(jīng)營管理和決策屬于董事會的職權(quán)范疇，董事會為公司日常經(jīng)營活動的核心與決策中樞。合規(guī)管理和合規(guī)計劃的制定屬于公司的重大決策和管理事務，應當歸屬于董事會。同時，因為董事的履職行為很大程度上塑造著公司的行為決策方向，董事若行為失當，往往會成為導致公司觸犯法律法規(guī)的誘因。將合規(guī)義務納入董事義務的范疇，也有利于規(guī)范董事自身行為，迫使董事遵守法律規(guī)范，以提高公司在社會中的合規(guī)性。

（二）適應董事責任嚴格化的趨勢

修訂后的《公司法》中，新增了多項董事會可被授權(quán)行使的職權(quán)，董事會中心主義的確立十分明確，與職權(quán)增加相伴而來的是董事責任的強化。在公司合規(guī)的目標下，以董事義務的方式引入合規(guī)義務，除了對董事作為公司治理的核心從領導層面發(fā)揮作用保障公司合規(guī)的考量外，也是為了通過合規(guī)義務制約董事濫用權(quán)力以至于帶來公司合規(guī)風險。通過義務的配置，使得公司董事在未能履行合規(guī)義務的情況下能夠被追究責任，順應了董事責任嚴格化的趨勢。

（三）符合我國實際

董事承擔合規(guī)義務，符合我國的實踐實際。一方面，董事合規(guī)雖然在法律法規(guī)中沒有明確提及，但在很多規(guī)章中都明確了由董事承擔合規(guī)的義務，如《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》《證券公司合規(guī)管理實施指引》《證券公司和證券投資基金管理公司合規(guī)管理辦法》等；另一方面，地方政府層面積極探索合規(guī)義務框架的建立與完善，中央與地方政府協(xié)同努力，已初步構(gòu)建起一個董事合規(guī)義務體系。雖然這些規(guī)范性文件對董事合規(guī)義務的規(guī)定在內(nèi)容上有分歧，但董事會的合規(guī)職能與董事的合規(guī)義務均被確定。因此，結(jié)合現(xiàn)有規(guī)定，將公司合規(guī)納入董事義務更符合我國實際。

三、公司合規(guī)納入董事義務的域外經(jīng)驗

（一）美國

在法律法規(guī)層面，《反海外腐敗法》《公司合規(guī)計劃評價》等構(gòu)建了詳盡的指導框架，旨在促進并保障合規(guī)計劃及體系能有效設立并運行。司法實踐上，美國司法系統(tǒng)對公司不合規(guī)行為的處理，既強調(diào)董事在合規(guī)監(jiān)督中的核心作用，也倡導其積極踐行守法原則。其一，對董事未主導參與的公司不法行為，董事應當履行監(jiān)督的義務，作為會議機關的董事會應當對下屬行為的監(jiān)督與管控。其二，針對董事所主導的行為，法律設定了明確的守法義務，以此來約束董事參與公司行為時的合規(guī)性。

（二）日本

在立法上，日本《公司法》規(guī)定大型股份公司必須構(gòu)筑內(nèi)部控制體系，日本法還規(guī)定，若公司設置監(jiān)察委員會則必須構(gòu)筑內(nèi)部控制體系。與此同時，日本《公司法實施規(guī)則》第100條規(guī)定了構(gòu)建內(nèi)控體系的類別，具體包括：合規(guī)體系、信息保管體系、風險危機管理體系等七項體系。在司法實踐領域，日本法院認為董事的職責遠不止于單純遵循法律法規(guī)，他們還被賦予了建立有效法律遵從制度的責任。這一責任被視為董事注意義務不可或缺的一部分，強調(diào)了董事在維護公司合規(guī)性方面的積極角色與深遠影響。

（三）德國

在德國，“合規(guī)”已成為優(yōu)質(zhì)公司治理架構(gòu)中不可或缺的構(gòu)成要素，董事的合規(guī)義務也構(gòu)建起了涵蓋了守法義務、體系構(gòu)建義務以及持續(xù)監(jiān)督義務的穩(wěn)固的框架體系。具體而言，董事被賦予責任，需嚴格遵守所有與企業(yè)運營相關的法律法規(guī)，其范疇不僅限于現(xiàn)行法律條文的遵循，更要求董事主動采取合理措施，確保企業(yè)行為始終與法律精神相契合，同時，還需具備前瞻視角，能夠及時洞察并有效防控經(jīng)營活動中潛藏的法律風險，以維護企業(yè)的穩(wěn)健運營與良好聲譽。

四、公司合規(guī)的公司法設計

（一）概括性的表達

我國《公司法》第十九條對公司合規(guī)有了初步的規(guī)定，但在條文中并沒有明確提出合規(guī)義務，且內(nèi)容范圍相對狹窄。應當在《公司法》總則中構(gòu)建對公司及其成員統(tǒng)一適用的一般合規(guī)義務，以發(fā)揮合規(guī)義務的價值引領功能，從而促進公司及其成員在經(jīng)營活動中主動奉行法治要求。

（二）進入董事義務體系的具體思路

1.路徑。我國在董事信義義務的細分問題上采納了二分法的立場，即董事對公司負有忠實義務和勤勉義務。筆者認為，合規(guī)義務是勤勉義務的一個子義務。

首先，從內(nèi)涵來看，合規(guī)義務與勤勉義務二者契合，目標具有一致性。在勤勉義務的要求下，董事有義務以同崗位所要求的技能和判斷力謹慎管理公司，以公司及其利益相關者的最大利益為出發(fā)點積極行事。具體來說，董事要在了解公司的運營、財務和行業(yè)相關信息的基礎上作出決策，日常監(jiān)督公司運營，審查財務和其他業(yè)績報告。董事在決策時應掌握公司所面臨的合規(guī)風險，董事監(jiān)督公司運營，也包括及時發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)行為并進行整改糾正。這與合規(guī)義務要求董事落實監(jiān)督，防止不法行為發(fā)生損害公司利益的內(nèi)涵要求相契合。其次，將合規(guī)義務納入勤勉義務符合我國現(xiàn)有實踐。比如，《上市公司章程指引》第98條明確將保證公司的商業(yè)行為符合國家法律、行政法規(guī)以及國家各項經(jīng)濟政策的要求作為勤勉義務的內(nèi)容進行了規(guī)定。該指引雖然不是正式的法律，但也被上市公司普遍遵守，在實踐中予以落實。

2.合規(guī)義務的內(nèi)容。規(guī)義務通過勤勉義務的路徑進入公司法后，還應當對義務的內(nèi)容進行細化的規(guī)定。董事履行合規(guī)義務應當是一個動態(tài)的過程，包含建構(gòu)合規(guī)監(jiān)督審查機制、日常常態(tài)化的監(jiān)督和對違法違規(guī)行為的應對等多方面的內(nèi)容。

首先，董事有義務建設合規(guī)計劃與內(nèi)控機制。董事應結(jié)合本公司實際情況，建立公司的合規(guī)計劃。董事的決策應當建立在全面信息的基礎上，恰當?shù)暮弦?guī)機制必須能建立有效報告的程序，方便董事獲取信息，以防止違法違規(guī)行為。在建立了科學合理的機制后，要確保該計劃的執(zhí)行和落實，董事應當運用這套機制對公司日常經(jīng)營行為進行監(jiān)控，及時獲得有關信息。同時，在機制運行的過程中，實施評估和改進，確保機制的持續(xù)有效?？茖W的機制有利于發(fā)現(xiàn)問題，但風險的確認和問題的解決還是要依靠董事的積極作為。通過合規(guī)機制獲取信息后，要及時進行分析研判，適時介入調(diào)查，如確認存在違法違規(guī)風險，應果斷采取措施，對主要責任人作出懲罰的同時，采取補救措施控制可能對公司造成的損失。

3.確立違反義務的判斷標準。公司董事合規(guī)義務包含建構(gòu)合規(guī)監(jiān)督審查機制、日常常態(tài)化的監(jiān)督和對違法違規(guī)行為的應對等多方面的內(nèi)容。如果公司的合規(guī)內(nèi)控機制沒能設置或設置不科學，會通過具體的事件反映出來。因此，特定事件的出現(xiàn)可以用來判斷董事違反合規(guī)義務。當公司出現(xiàn)重大不合規(guī)事件或者長期、普遍、持續(xù)地出現(xiàn)不合規(guī)事件，即反映出公司合規(guī)體系建設的不完善。除非董事舉證證明其已經(jīng)設置必要的合規(guī)機制加以預防或及時補救，如在公司內(nèi)部作出的努力，從公司外部獲知有益信息的嘗試，對公司違法犯罪行為采取的糾正措施等。前二者用于證明董事會已經(jīng)采取措施預防違法犯罪行為的發(fā)生，后者用于證明董事會設置的合規(guī)機制正在有效運行，且董事本人不存在縱容違法犯罪行為的意圖。董事應當提供證據(jù)證明其積極參與監(jiān)督的情況。

（三）合規(guī)機制的設計

建立監(jiān)督體系往往需要花費大量的成本，并非所有的公司都必須建立專門的合規(guī)監(jiān)督機構(gòu)，但廣義上的合規(guī)體系應當是每個公司所必需的。

達到一定規(guī)模的公司、國家出資公司、特定行業(yè)公司（如金融行業(yè)、房地產(chǎn)行業(yè)等）建立專門的合規(guī)監(jiān)督機構(gòu)是有必要的。這些公司，因其規(guī)模大、行業(yè)領域關乎國計民生或者對社會利益影響較大等原因，應當加強內(nèi)部合規(guī)監(jiān)管，建立專門的合規(guī)監(jiān)管機構(gòu)。對于那些面臨較低合規(guī)風險的企業(yè)，建立專門的合規(guī)組織并非必要之舉，轉(zhuǎn)而采取針對性的個別措施來充分履行其合規(guī)義務，便足以滿足需求。對于建立專門的合規(guī)監(jiān)督機構(gòu)的公司，可以在董事會設置合規(guī)委員，全面負責公司合規(guī)管理。每年，合規(guī)委員會應呈交一份涵蓋合規(guī)計劃的執(zhí)行進展及其有效性的綜合評估報告，此外，一旦發(fā)現(xiàn)公司存在潛在的違法違規(guī)行為或合規(guī)管理體系中存在重大缺陷，合規(guī)委員會或指定的合規(guī)官員應立即發(fā)出警示，并積極推動采取必要的糾正與改進措施。

五、小結(jié)

合規(guī)實踐的興起，為公司治理與公司法帶來了新的命題。合規(guī)影響了公司經(jīng)營決策和對公司目的的認識。公司法應對合規(guī)進行回應，為合規(guī)機制嵌入公司治理建立必要的通道，促進公司治理結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)型。董事會應當是合規(guī)義務最重要的承擔主體，負責全面領導公司的合規(guī)事務。董事合規(guī)義務屬于勤勉義務的具體類型，法律應對董事合規(guī)義務的內(nèi)容、體系、規(guī)則、標準等作出更明確、具體的規(guī)定，從而激勵董事積極履行合規(guī)義務，推進公司治理的更新和完善，促進公司的可持續(xù)發(fā)展。

[本文系湖南省教育廳優(yōu)秀青年項目“企業(yè)合規(guī)建設的動力和路徑”（項目編號：21B0852）研究成果。]

參考文獻：

[1] 陳洪磊.公司董事合規(guī)義務的制度建構(gòu)[J]，財經(jīng)法學，2023（06）：33-47.

[2] 汪青松，宋朗.合規(guī)義務進入董事義務體系的公司法路徑[J]，北方法學，2021，15（88）：77-89.

[3] 梁爽.美、日公司法上的董事合規(guī)、內(nèi)控義務及其對我國的啟示[J].中外法學，2022，34（02）：521-540.

（作者單位：湖南警察學院 湖南長沙 410133）

（作者簡介：徐爭，女，湖南警察學院法律系講師。）

（責編：若佳）