方益 張宏羽

近日，“皮包改款”在網(wǎng)絡(luò)社交媒體“走紅”，在一些直播間里，師傅手法嫻熟地切割下舊包的表皮，重新打版、配上五金、再度縫合……幾番操作過后，原本品相不佳的舊包一下子變成了光麗如新的“當(dāng)季新品”。

在商家的宣傳語中，“僅需花點(diǎn)小錢，就能將積灰已久的老舊皮包改制成品牌在售新款”，與專柜高昂的價(jià)格相比，著實(shí)看了讓人心動(dòng)。

其中，謝女士就是沖動(dòng)下單的一位?？墒盏截浐?，她徹底傻了眼——在網(wǎng)絡(luò)店鋪改款的皮包與原先約定好的樣式并不相符。本是正品的老舊皮包，經(jīng)過一番改造，非但沒有重獲“新生”，反而變得手感粗糙，甚至旁人看了都覺得“一眼假”。

最終，她選擇報(bào)警處理。警方在調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)，事情似乎并不簡(jiǎn)單，順著相關(guān)線索不斷爬梳，竟查出一處生產(chǎn)假冒國(guó)際知名品牌皮包的窩點(diǎn)……

飲鴆止渴，亂請(qǐng)“財(cái)神爺”

時(shí)間追溯到2019年，章強(qiáng)與妻子徐娜在上海共同創(chuàng)立A公司，并在普陀區(qū)開了以高端鞋履維修、養(yǎng)護(hù)為主營(yíng)業(yè)務(wù)的第一家實(shí)體店。此后，夫妻二人的商業(yè)版圖逐漸擴(kuò)張至黃浦日月光、普陀環(huán)球港在內(nèi)的多個(gè)大型商圈，并逐步將買賣二手奢侈品、奢侈品養(yǎng)護(hù)等高端服務(wù)囊括其中。

可惜好景不長(zhǎng)，在各種不利因素的交織下，A公司多家線下門店業(yè)績(jī)大幅下滑，低谷時(shí)只能勉強(qiáng)發(fā)放員工工資，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能盈利。內(nèi)外交困之際，2021年上半年，夫妻倆開始想方設(shè)法“自救”。

或許是病急亂投醫(yī)，當(dāng)聽到職業(yè)經(jīng)理人董鵬的高談闊論后，夫妻倆仿佛看到了希望的曙光。

這天，董鵬帶來了一個(gè)“新商機(jī)”：網(wǎng)絡(luò)社交平臺(tái)上“皮包改款”大受歡迎，而A公司又有現(xiàn)成的中央工廠、實(shí)體門店與線上渠道，以及一群技術(shù)過硬的鞋包修復(fù)匠人師傅，不主動(dòng)迎合市場(chǎng)需求，難道要坐以待斃嗎？

夫妻倆的眼神中透露出些許顧慮。董鵬猜到他們大概是擔(dān)心轉(zhuǎn)型成本，便接著說：“我們向客戶推薦的款式可以是當(dāng)下流行的，既有很強(qiáng)的吸引力，又不會(huì)因?yàn)榭钍教喽鴮?dǎo)致打版成本大幅增加。這還可以為我們的傳統(tǒng)的奢侈品養(yǎng)護(hù)等業(yè)務(wù)引流，何樂而不為？”

這番話說在了夫妻倆的心坎上，他們將董鵬視作能救公司于水火的“財(cái)神爺”。殊不知，這將是一條兇險(xiǎn)且瘋狂的歧路……

鋌而走險(xiǎn)，轉(zhuǎn)型“魔術(shù)師”

章強(qiáng)雖然對(duì)這個(gè)“商機(jī)”格外青睞，但或許是曾因敲詐勒索罪入獄，在一開始，他就對(duì)其中的法律風(fēng)險(xiǎn)尚懷隱憂。

章強(qiáng)四處找懂法律的朋友咨詢此事的可行性。“皮包改款”在市場(chǎng)上屬于新鮮事物，就連律師也拿不準(zhǔn)，只好回答“目前還算是游走在法律邊緣”。

顯然，律師沒有給出確切的回答。但章強(qiáng)的心中似乎已經(jīng)有了答案：富貴險(xiǎn)中求！面對(duì)巨大的利益誘惑，他打算“賭一把”。就算賭輸了，無非“二進(jìn)宮”。

“當(dāng)斷不斷，必受其亂！”2021年夏，A公司開始經(jīng)營(yíng)奢侈品皮包的“改款”業(yè)務(wù)，并打造出名為“魔術(shù)師”的品牌，主要在網(wǎng)絡(luò)社交平臺(tái)以發(fā)布短視頻、線上直播等形式，針對(duì)不特定群體公開宣傳，以此招攬潛在客戶。

10余名“魔術(shù)師”師傅根據(jù)客戶需求，拆解原有皮包，并根據(jù)官網(wǎng)上的圖樣或市面的流行款式打版，通過對(duì)原皮進(jìn)行切割后添加假冒五金件等方式，改制成在售的新款皮包。根據(jù)改制難度，店鋪向顧客收取2000至4000元不等的費(fèi)用。倘若顧客不能提供正品舊包，可以向商家以1999元起的價(jià)格購買料包，隨后再進(jìn)行加工“改款”。

值得一提的是，正品售價(jià)遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于改包的服務(wù)費(fèi)價(jià)格，其中有懸殊將近5倍的差價(jià)。截至案發(fā)，該公司通過上述手段，非法制造假冒LV品牌商標(biāo)皮包經(jīng)營(yíng)數(shù)額共計(jì)150余萬元，峰值時(shí)，經(jīng)營(yíng)數(shù)額一月可達(dá)20余萬元。

入了歧途，錯(cuò)念“生意經(jīng)”

案件前期，辯護(hù)律師以“權(quán)利用盡原則”據(jù)理力爭(zhēng)。

的確，當(dāng)下“皮包改款”行為能否認(rèn)定構(gòu)成刑法意義上的假冒注冊(cè)商標(biāo)，還是依據(jù)民法中的“權(quán)利用盡原則”排除商標(biāo)侵權(quán)，存在較大爭(zhēng)議。

該案移交上海市長(zhǎng)寧區(qū)人民檢察院審查起訴后，該院向上海市人民檢察院申請(qǐng)調(diào)用了熟悉商標(biāo)法、具備省級(jí)知識(shí)產(chǎn)權(quán)行政部門商標(biāo)執(zhí)法豐富履歷的特邀檢察官助理參與審查工作，從相關(guān)法律立法本意以及商標(biāo)侵權(quán)執(zhí)法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)出發(fā)，明確了“權(quán)利用盡原則”的本意是解決商標(biāo)權(quán)人商標(biāo)權(quán)與消費(fèi)者所有權(quán)的沖突，允許合法購得商品的主體將商品再次銷售，前提是商標(biāo)與商品的結(jié)合以其原始形態(tài)在市場(chǎng)中流通。

就該案而言，“皮包改款”在本質(zhì)上制造出了新款皮包并進(jìn)入市場(chǎng)，已非原本產(chǎn)品，侵害了權(quán)利人對(duì)自己商標(biāo)的市場(chǎng)控制、質(zhì)量保障功能，故“權(quán)利用盡原則”在此并不適用。

值得注意的是，哪怕僅使用LV品牌皮包原皮，未添加采購的假冒五金件，仍構(gòu)成犯罪。長(zhǎng)寧區(qū)人民檢察院聽取特邀檢察官助理的意見后認(rèn)為，“LV”字母及棋盤格花紋均為品牌權(quán)利方注冊(cè)的商標(biāo)，均具有商標(biāo)的標(biāo)識(shí)功能。相關(guān)行為也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為是假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的行為。

最終，長(zhǎng)寧區(qū)人民檢察院以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪對(duì)該案被告人提起公訴，相關(guān)人員獲有罪判決，且判決已生效。專業(yè)人士表示，此次對(duì)被告人行為的刑事違法性認(rèn)定，具有一定的參考性、典型性。記者還注意到，改裝正品產(chǎn)品的行為在市場(chǎng)上并非個(gè)例，由此引發(fā)的商標(biāo)侵權(quán)的法律問題層出不窮。

改裝的形式較為多樣。敦和（上海）律師事務(wù)所的資深知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師齊振凱向記者介紹了當(dāng)下常見幾種改裝形式——改造正品的物理外觀，如在打火機(jī)的外殼面雕刻圖案；替換正品的零部件，如將正品手表的表帶進(jìn)行替換；增加正品的功能用途，如將家用洗衣機(jī)改裝為商用洗衣機(jī)；更改正品的內(nèi)部參數(shù)，如常見的“刷機(jī)”。當(dāng)然，上述幾種改裝形式也有可能疊加出現(xiàn)。

改裝后的再次銷售是否侵害商標(biāo)權(quán)呢？

通?？梢愿鶕?jù)改裝程度是否足以實(shí)質(zhì)性影響商品性質(zhì)以及消費(fèi)者的選擇來判斷，該種改裝后再次出售的行為是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。如改裝行為實(shí)質(zhì)性改變了商品的原有品質(zhì)，同時(shí)對(duì)消費(fèi)者選擇產(chǎn)生了顯著影響，則實(shí)質(zhì)性影響了商標(biāo)與商品之間的對(duì)應(yīng)關(guān)系，容易造成相關(guān)消費(fèi)者對(duì)商品來源產(chǎn)生混淆或者混淆的可能，那么就構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。

齊振凱舉例稱，有的改裝產(chǎn)品上附著正品原有的商標(biāo)，但改裝后的產(chǎn)品很可能已屬于一種“新產(chǎn)品”，此時(shí)若改裝產(chǎn)品上仍然標(biāo)注著原品牌的商標(biāo)，則很有可能構(gòu)成侵權(quán)。此類行為不但會(huì)割裂特定商品與特定來源之間的聯(lián)系，即損害其識(shí)別來源的功能，還會(huì)導(dǎo)致改裝產(chǎn)品無法享受原裝正品的質(zhì)保服務(wù)，從而損害商標(biāo)的質(zhì)量保障功能和商標(biāo)權(quán)人的商譽(yù)。

建議消費(fèi)者盡量購買原裝正品（圖文無關(guān)）

針對(duì)商品改裝，敦和（上海）律師事務(wù)所時(shí)簡(jiǎn)律師建議，商家在追求創(chuàng)意和個(gè)性的同時(shí)，更要注意區(qū)分自身行為的性質(zhì)，在改裝及銷售過程中要有意識(shí)地規(guī)避原品牌的商標(biāo)，并以顯著的方式告知消費(fèi)者改裝信息。在告知消費(fèi)者改裝情況時(shí)，若必要時(shí)不得不提到原品牌的商標(biāo)，也要注意保持在合理的限度內(nèi)，不要突出使用，以便最大限度避免侵權(quán)發(fā)生。

鑒于大部分品牌對(duì)非原裝正品都不提供質(zhì)保服務(wù)，故建議消費(fèi)者盡量選擇擁有品牌官方授權(quán)的商家，購買原裝正品，以便享受品牌的售后質(zhì)保服務(wù)。如果基于個(gè)性化需求而購買改裝產(chǎn)品時(shí)，一定要向商家了解清楚相關(guān)改裝信息、改裝后是否存在潛在風(fēng)險(xiǎn)等，并謹(jǐn)慎購買。

（文中涉案人名、公司名均為化名）