向世靖 楊曉峰

上一期刊文，跟大家分享了《民法典》合同編司法解釋的一般規(guī)定中有修改的地方，讓大家了解了簽訂合同時(shí)要對合同的條款約定明確詳盡，雙方在交易中約定俗成的習(xí)慣也是可以成為合法有效的合同條款的。本期刊文，筆者將繼續(xù)為大家解讀《民法典》合同編司法解釋（以下簡稱《合同編的解釋》）關(guān)于合同訂立方面的新規(guī)定。

1 司法解釋不再對合同的要件作過于嚴(yán)苛的要求，有合同主體、有標(biāo)的、有數(shù)量約定的合同即可認(rèn)為是合法成立的合同

《合同編的解釋》第三條規(guī)定：當(dāng)事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當(dāng)事人姓名或者名稱、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但是，法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

根據(jù)前款規(guī)定能夠認(rèn)定合同已經(jīng)成立的，對合同欠缺的內(nèi)容，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第五百一十條、第五百一十一條等規(guī)定予以確定。

當(dāng)事人主張合同無效或者請求撤銷、解除合同等，人民法院認(rèn)為合同不成立的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十三條的規(guī)定將合同是否成立作為焦點(diǎn)問題進(jìn)行審理，并可以根據(jù)案件的具體情況重新指定舉證期限。

通過這個(gè)司法解釋條款，可以看出司法解釋對于合同是否成立，持的是一個(gè)比較寬泛的態(tài)度。 即只要能夠確認(rèn)合同的主體，有明確的合同指向的標(biāo)的，且有標(biāo)的數(shù)量等這些主要要件的情況下，可以認(rèn)定合同是有效成立的?！睹穹ǖ洹穼贤囊匾蟊容^高，要求一份有效成立的合同不僅應(yīng)當(dāng)包括合同的主體、交易標(biāo)的、數(shù)量等要件，標(biāo)的的質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬，還對合同的履行地點(diǎn)、履行期限、履行方式、違約責(zé)任及爭議的解決方法等一些要素都有要求，如果僅有合同主體、標(biāo)的物的名稱，沒有合同價(jià)格， 沒有對合同履行地及履行方式等作約定的，有可能會(huì)認(rèn)定合同不成立。如果合同被認(rèn)定為不成立，相對方對合同成立所做的一些準(zhǔn)備和努力也會(huì)隨合同的不成立而得不到認(rèn)可，這時(shí)自然會(huì)導(dǎo)致合同相對方的利益受損。

眾所周知，市場經(jīng)濟(jì)是自由經(jīng)濟(jì)，許多時(shí)候商機(jī)是轉(zhuǎn)瞬即逝的，所以當(dāng)事人在進(jìn)行市場交易時(shí)，并不是每次都能對交易的標(biāo)的有十分確定的數(shù)據(jù)。 以種植業(yè)的合作社為例，合作社和農(nóng)戶簽訂種植合同，約定農(nóng)戶為合作社種植某種蔬菜或水果， 在合同簽訂時(shí)，蔬菜或水果可能還未種植完成，具體的產(chǎn)量是未知的，收獲時(shí)的市場價(jià)也是不確定的，于是合同的結(jié)算價(jià)格也是不確定的。 那么雙方在簽訂合同時(shí)對合同的價(jià)格和數(shù)量也就無法確定， 但合同的主體、標(biāo)的、預(yù)計(jì)的數(shù)量可先進(jìn)行約定，那么這樣的合同在原來合同法的背景下可能會(huì)被認(rèn)定為因合同要素不具備而不成立， 而當(dāng)事人在簽訂合同時(shí)認(rèn)為合同是成立的。 這樣一來，對于合同成立有期待利益一方的利益必然會(huì)因合同不成立而受損， 顯然是不符合市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律的。

2 司法解釋對招投標(biāo)活動(dòng)作了更詳盡的規(guī)定，招投標(biāo)方不得輕易反悔，如一方反悔不簽訂合同，招投標(biāo)文件中的內(nèi)容可確定為合同內(nèi)容

《合同編解釋》第四條規(guī)定：采取招標(biāo)方式訂立合同，當(dāng)事人請求確認(rèn)合同自中標(biāo)通知書到達(dá)中標(biāo)人時(shí)成立的，人民法院應(yīng)予支持。 合同成立后，當(dāng)事人拒絕簽訂書面合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)招標(biāo)文件、投標(biāo)文件和中標(biāo)通知書等確定合同內(nèi)容。

采取現(xiàn)場拍賣、網(wǎng)絡(luò)拍賣等公開競價(jià)方式訂立合同，當(dāng)事人請求確認(rèn)合同自拍賣師落槌、電子交易系統(tǒng)確認(rèn)成交時(shí)成立的，人民法院應(yīng)予支持。 合同成立后，當(dāng)事人拒絕簽訂成交確認(rèn)書的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)拍賣公告、競買人的報(bào)價(jià)等確定合同內(nèi)容。

產(chǎn)權(quán)交易所等機(jī)構(gòu)主持拍賣、掛牌交易，其公布的拍賣公告、交易規(guī)則等文件公開確定了合同成立需要具備的條件，當(dāng)事人請求確認(rèn)合同自該條件具備時(shí)成立的，人民法院應(yīng)予支持。

現(xiàn)如今，市場交易中通過招投標(biāo)形式簽訂合同的情況非常常見。 有時(shí)，招投標(biāo)一方面因市場行情的變化，中標(biāo)后出于某種原因，會(huì)選擇反悔，拒絕繼續(xù)與招標(biāo)人或中標(biāo)人簽訂合同。 那么在招（中）標(biāo)者悔拍的情況下，合同的內(nèi)容如何確定？ 由于《民法典》中規(guī)定，拍賣公告、招標(biāo)公告等文件為要約邀請，并非有約束力的合同文件，故一旦招投標(biāo)中標(biāo)后，反悔的一方定會(huì)以這些文件系無合同約束力的要約邀請為由擺脫自己的合同責(zé)任，這對招投標(biāo)活動(dòng)有期待利益的一方來說， 會(huì)造成期待利益的損失。為防止這些矛盾與糾紛發(fā)生時(shí)守約方的權(quán)益得不到保護(hù)的問題，《合同編解釋》即作出規(guī)定，招投標(biāo)或拍賣公告等文件內(nèi)容在中標(biāo)或拍賣成交時(shí)，相應(yīng)的文件內(nèi)容即可作為將簽訂合同的內(nèi)容，反悔者或悔拍者將根據(jù)招標(biāo)文件或拍賣公告中的內(nèi)容確定合同義務(wù)，即如不依約簽訂相應(yīng)的合同，就會(huì)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。

3 司法解釋對預(yù)約合同作了更詳盡的規(guī)定

預(yù)約合同是在實(shí)踐中運(yùn)用較多的一類特殊合同，雖然《民法典》吸收原《買賣合同司法解釋》的規(guī)定， 對預(yù)約合同的內(nèi)涵和外延都作出了明確規(guī)定，但《民法典》沒有完全涵蓋實(shí)踐中出現(xiàn)的問題。實(shí)踐中涉及預(yù)約合同的認(rèn)定（包括預(yù)約和交易意向的區(qū)分、預(yù)約與本約的區(qū)分）、違反預(yù)約合同的認(rèn)定以及違反預(yù)約合同的違約責(zé)任等問題，《民法典》并未作出過多的規(guī)定。這次的司法解釋就對這些及時(shí)作出了補(bǔ)充說明。

《合同編解釋》第六條：當(dāng)事人以認(rèn)購書、訂購書、 預(yù)訂書等形式約定在將來一定期限內(nèi)訂立合同，或者為擔(dān)保在將來一定期限內(nèi)訂立合同交付了定金，能夠確定將來所要訂立合同的主體、標(biāo)的等內(nèi)容的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定預(yù)約合同成立。

當(dāng)事人通過簽訂意向書或者備忘錄等方式，僅表達(dá)交易的意向，未約定在將來一定期限內(nèi)訂立合同，或者雖然有約定但是難以確定將來所要訂立合同的主體、標(biāo)的等內(nèi)容，一方主張預(yù)約合同成立的，人民法院不予支持。

當(dāng)事人訂立的認(rèn)購書、訂購書、預(yù)訂書等已就合同標(biāo)的、數(shù)量、價(jià)款或者報(bào)酬等主要內(nèi)容達(dá)成合意， 符合本解釋第三條第一款規(guī)定的合同成立條件， 未明確約定在將來一定期限內(nèi)另行訂立合同，或者雖然有約定但是當(dāng)事人一方已實(shí)施履行行為且對方接受的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定本約合同成立。

司法解釋規(guī)定，如從預(yù)約合同的內(nèi)容能確定將來要訂立合同的主體、標(biāo)的等內(nèi)容的，預(yù)約合同即可認(rèn)定為成立。 判斷是否構(gòu)成預(yù)約合同的標(biāo)準(zhǔn)，是以雙方有無于將來訂立本約的意思表示，除特定情形外，若有將來訂立本約的意思表示，則應(yīng)認(rèn)定為預(yù)約合同。如預(yù)約合同中雖有將來訂立本約合同的意思表示，但通過預(yù)約合同無法確定將來訂立本約合同的主體及標(biāo)的等合同主要內(nèi)容的，該預(yù)約合同也不能認(rèn)定為成立。司法解釋對特殊情況也作了規(guī)定，即預(yù)約合同對合同的主體、標(biāo)的等有約定，但未約定將來簽訂本約合同的期限，或者雖約定了將來簽合同的時(shí)間， 但相對方已經(jīng)實(shí)施履行行為的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定預(yù)約合同成立。

現(xiàn)實(shí)中很多項(xiàng)目由于項(xiàng)目建設(shè)周期比較長，或項(xiàng)目的潛在風(fēng)險(xiǎn)較大，合同雙方對將來合作所產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)和收益需要相對細(xì)致、漫長的協(xié)商，對于雙方已經(jīng)達(dá)成一致的內(nèi)容，就需以預(yù)約合同的形式先固定下來，對于短時(shí)間內(nèi)無法達(dá)成一致的內(nèi)容則在后期的磋商中再確定，這時(shí)，預(yù)約合同就應(yīng)運(yùn)而生。因雙方對部分內(nèi)容協(xié)商一致的結(jié)果也是雙方將來要訂立合同的內(nèi)容之一，簽訂預(yù)約合同對于鞏固協(xié)商成果和對后面協(xié)商的推進(jìn)是很有利的。有的相對方在預(yù)約合同簽訂過程中已對將來的履行作出了準(zhǔn)備，如向?qū)Ψ竭M(jìn)行了給付或按相對方的指示進(jìn)行了原材料的采購或設(shè)備的采購與調(diào)試工作，這時(shí)預(yù)約合同即使對將來簽訂本約合同的期限未作約定，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為預(yù)約合同已成立。 如有違約行為發(fā)生，違約方應(yīng)當(dāng)對守約方承擔(dān)違約責(zé)任。

《民法典》合同編司法解釋條文不多，但涵蓋的內(nèi)容非常豐富，本期僅就合同的訂立部分介紹這么多，如讀者還有問題需要了解的，可聯(lián)系本律師進(jìn)行咨詢，謝謝！