喬慧 高荻

隨著涉案企業(yè)合規(guī)改革向縱深發(fā)展，合規(guī)考察外部監(jiān)管質(zhì)效已成為影響企業(yè)合規(guī)建設(shè)有效性和司法制度權(quán)威性的重要因素。應(yīng)從健全監(jiān)管機制、拓寬適用范圍、完善制度構(gòu)建、落實履職保障等方面進一步優(yōu)化，充分發(fā)揮中國特色涉案企業(yè)合規(guī)司法制度效益。

涉案企業(yè)合規(guī)改革以來，國家層面陸續(xù)出臺了《關(guān)于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制的指導(dǎo)意見（試行）》及其實施細則、《涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制專業(yè)人員選任管理辦法（試行）》《涉案企業(yè)合規(guī)建設(shè)、評估和審查辦法（試行）》《最高人民檢察院關(guān)于涉案企業(yè)合規(guī)改革中案件辦理有關(guān)問題的會議紀要》等規(guī)范性文件，成立不同層級的第三方監(jiān)督評估機制管理委員會，組建第三方機制專業(yè)人員庫，探索建立“檢察主導(dǎo)、各方參與、客觀中立、強化監(jiān)督”的第三方機制。

這是司法機關(guān)引入外部專業(yè)力量協(xié)助企業(yè)合規(guī)監(jiān)管的又一制度性創(chuàng)新，涉案企業(yè)合規(guī)改革第三方監(jiān)督評估機制的“四梁八柱”已初步建成。

在涉案企業(yè)合規(guī)考察進程中，第三方組織既能憑借專業(yè)背景給予企業(yè)合規(guī)建設(shè)針對性指導(dǎo)意見，又分階段向各參與方報告企業(yè)整改的進度和效果?？梢哉f，第三方組織在涉案企業(yè)合規(guī)改革工作中發(fā)揮著極為重要的橋梁紐帶作用。

我國涉案企業(yè)合規(guī)改革已構(gòu)建第三方監(jiān)督評估機制，設(shè)立第三方機制管委會，推行第三方組織合規(guī)監(jiān)督考察，基本形成了涉案企業(yè)合規(guī)的中國方案。如要完成第三方組織由體系性向制度性的轉(zhuǎn)變，就要遵循其中的基本邏輯，回答好幾個基本問題：一是是否所有涉案企業(yè)合規(guī)均需要借助第三方力量；二是第三方組織選任和考察評估標準問題；三是如何有效監(jiān)管和專業(yè)監(jiān)管；四是如何完善第三方履職保障以促進改革的長效性。

啟動第三方機制的必要性問題。第三方力量參與監(jiān)管是否具有必要性是每個涉案企業(yè)合規(guī)案件都需要首先判斷的問題之一，要統(tǒng)籌考慮專業(yè)人員資源、司法辦案質(zhì)效與企業(yè)合規(guī)建設(shè)實效的有機統(tǒng)一。根據(jù)實踐經(jīng)驗，并非所有涉案企業(yè)合規(guī)整改工作均需借助第三方監(jiān)管力量，對于內(nèi)部架構(gòu)全面、合規(guī)底子較強的大中型企業(yè)，應(yīng)刺激“內(nèi)腦”發(fā)揮作用，進行改善型合規(guī)建設(shè)。把更多專業(yè)資源向合規(guī)基礎(chǔ)條件薄弱的涉案企業(yè)傾斜，幫助其進行構(gòu)建型合規(guī)建設(shè)。

第三方監(jiān)管的中立性與專業(yè)性問題。中立性是監(jiān)管工作客觀真實的保證，這意味著第三方組織人員與涉案企業(yè)不存在利益沖突，且不存在影響公正評價的其他情形。一般選任的第三方人員人數(shù)依據(jù)涉案企業(yè)規(guī)模、合規(guī)實際要求以及需完成的工作和對接的事宜確定，出于成本和效率的考慮，如果人員數(shù)量過少，也有可能影響中立立場。

專業(yè)性是獨立性基礎(chǔ)上對涉案企業(yè)合規(guī)整改工作質(zhì)效的重要保證。這意味著相關(guān)人員擁有相應(yīng)的監(jiān)管能力和專業(yè)素質(zhì)，在案情所涉特定領(lǐng)域擁有一定的理論功底和實踐經(jīng)驗成為人員選任的必備條件。

第三方監(jiān)管考察的標準化問題。第三方監(jiān)管組織提供的考察評估報告是檢察機關(guān)審查案件并作出決定的重要參考。檢察機關(guān)通過實地考察驗證第三方報告的真實性、準確性，但一般在現(xiàn)場有限的時間內(nèi)很難驗證全部過程、窮盡所有事項，因而原本屬于參考性、建議性的監(jiān)管報告在一定程度上具有了影響司法處理決定的意義。從更深層次來說，這便涉及“實質(zhì)合規(guī)”的評判標準。作為臨時性工作小組，不同行業(yè)背景的專業(yè)小組會造成評估側(cè)重點和標準的不統(tǒng)一，同一小組內(nèi)部也可能發(fā)生評估意見沖突，產(chǎn)生相似案情、不同評價的現(xiàn)象，影響法律適用的可預(yù)期性。

第三方專業(yè)人員選任的科學(xué)性問題。專業(yè)人員包括但不限于政府公職人員、專家學(xué)者、律師、稅務(wù)師、會計師、企業(yè)家代表組成，一般以各基層（區(qū)級）為單位，具有明顯地域性特征。通過專家?guī)斐槿〉姆绞疆a(chǎn)生針對個案的臨時性第三方監(jiān)督評估組織，成員之間的協(xié)作情況及配合程度對于企業(yè)合規(guī)整改效果尤為重要，然而人員選擇的隨機性在客觀上造成成員之間的協(xié)作配合需要一定時間進行磨合。

經(jīng)費保障等配套措施亟須完善。經(jīng)費類目大體包括企業(yè)自身合規(guī)建設(shè)的成本投入、第三方專業(yè)人員產(chǎn)生的費用以及鑒定費、專家論證費等第三方監(jiān)督評估的必要開支等三方面。第三方專業(yè)人員的經(jīng)費除了工作應(yīng)當支出的成本費用，還需要基于時間、工作量和工作難度給予專家一定報酬。如果合規(guī)工作長期是義務(wù)的、無償?shù)?，則會打擊專家參與合規(guī)建設(shè)的積極性。尤其是進入涉案企業(yè)合規(guī)改革全面鋪開的階段，早日完善配套保障措施迫在眉睫。

加強第三方機制管委會監(jiān)督指導(dǎo)。對第三方組織實施有效監(jiān)管的責任主要在于第三方機制管委會。管委會應(yīng)增強對第三方組織監(jiān)督的多元性和透明性。一方面，加強第三方機制管委會組成的多元性，以多方監(jiān)督增強合規(guī)監(jiān)管力度。另一方面，第三方組織需要定期向管委會報告履職情況，管委會通過第三方工作的定期報告及時掌握整改工作進程，及時發(fā)現(xiàn)和解決整改難題，實現(xiàn)動態(tài)化管理和實效性監(jiān)督。

拓展第三方機制適用范圍。當前企業(yè)合規(guī)主要聚焦企業(yè)涉稅類犯罪，第三方機制在案件適用上較為單一，此后需進一步拓展適用范圍，重點聚焦企業(yè)涉生產(chǎn)經(jīng)營類犯罪，使更多非涉稅經(jīng)濟金融類案件通過專業(yè)外部力量，實現(xiàn)企業(yè)內(nèi)部管理機制的科學(xué)性與現(xiàn)代化。

在遵循必要性原則的前提下，在企業(yè)申請和檢察機關(guān)決定適用兩類情況下，充分保障財務(wù)會計人員、法律人員、稅務(wù)人員等專業(yè)人員的多方參與，保證第三方機制適用的普遍性。

完善第三方組織選任制度建設(shè)。啟動第三方機制后，管委會從專業(yè)人員名錄庫中分類隨機抽取人員組成第三方組織，第三方組織的運行應(yīng)當遵循依法依規(guī)、公開公正、客觀中立、專業(yè)高效的原則，其根本目的是保證專業(yè)人員的可信任度和第三方報告的可信賴度，以提升其權(quán)威性。審慎選任資深從業(yè)人員，根據(jù)涉企合規(guī)需求和犯罪特點，分類分別考察，避免外行考察內(nèi)行的錯配情形。同時，從省級層面統(tǒng)籌規(guī)劃，通過科學(xué)的選任機制減少第三方監(jiān)管人員“掛名”“參團”的可能性。

明確和細化合規(guī)考察評估標準。對于擬作出變更強制措施、不批準逮捕、不起訴、量刑建議緩刑等決定，應(yīng)當公開合規(guī)整改全部書面材料。必要時，應(yīng)當由檢察機關(guān)按照審查案件聽證相關(guān)工作規(guī)定召開聽證會，廣泛邀請案件偵查人員、第三方管委會成員單位、第三方監(jiān)管組織組成人員、人民監(jiān)督員、聽證員、涉案企業(yè)等到會發(fā)表意見，并由檢察機關(guān)綜合考察情況和與會人員意見作出決定。

如遇到認定合規(guī)整改不合格、未達標等情形，應(yīng)及時書面告知企業(yè)涉案有關(guān)決定，并將決定所依據(jù)的材料文件公開，接受監(jiān)督。告知后，仍需依照法定程序處理。以此確保第三方參與時有章可循、規(guī)范評估。

落實第三方專業(yè)人員薪酬保障。為保證涉案企業(yè)合規(guī)長期運行，合規(guī)整改初期，對于第三方組織人員薪酬，可由財政負擔或?qū)ｍ椈鸲档?；與企業(yè)有關(guān)的合規(guī)成本由企業(yè)自身承擔，這也符合自我擔責理念。在合規(guī)建設(shè)發(fā)展到一定階段，企業(yè)合規(guī)整體意識有所提升后，可考慮由涉案企業(yè)承擔合規(guī)整改經(jīng)費支出，完成市場化轉(zhuǎn)變。

（作者單位為上海市虹口區(qū)人民檢察院）

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