孔志偉　王艷艷

［案情］ 犯罪嫌疑人曲某某于2022年1月20日至23日，為非法牟利，明知?jiǎng)⒛衬常ㄒ雅袥Q）等人使用信用卡實(shí)施“跑分”犯罪活動(dòng)，仍多次為其介紹8人通過提供銀行卡、支付寶賬戶等方式，幫助其轉(zhuǎn)移犯罪所得共計(jì)人民幣148498.2元。1月23日，劉某某在使用曲某某介紹的銀行卡實(shí)施“跑分”過程中被封控的5萬元人民幣無法轉(zhuǎn)出，根據(jù)上家指示，該款項(xiàng)作為劉某某的提成。劉某某與曲某某共謀，用該款項(xiàng)購買80克黃金，后犯罪嫌疑人曲某某以28500元的價(jià)格對(duì)黃金予以收購，并將該黃金出售，得款人民幣29700元。

對(duì)于犯罪嫌疑人曲某某收購80克黃金的行為，存在兩種不同意見：第一種意見認(rèn)為，犯罪嫌疑人曲某某明知是犯罪所得仍予以收購，性質(zhì)與幫助實(shí)施“跑分”犯罪活動(dòng)一致，應(yīng)當(dāng)以掩飾、隱瞞犯罪所得罪定罪處罰；第二種意見認(rèn)為，犯罪嫌疑人曲某某幫助實(shí)施“跑分”的行為構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪的幫助犯，幫助劉某某將80克黃金變現(xiàn)的行為構(gòu)成洗錢罪，應(yīng)數(shù)罪并罰。

［速遞］ 從犯罪構(gòu)成看，掩飾、隱瞞犯罪所得罪與洗錢罪的區(qū)分主要是對(duì)于上游犯罪性質(zhì)的認(rèn)定，有的上游犯罪因競(jìng)合等原因沒有以七類洗錢上游犯罪的罪名定罪處罰，但只要符合洗錢上游犯罪的犯罪構(gòu)成，就應(yīng)當(dāng)構(gòu)成洗錢罪。因此本案筆者贊同第二種意見，理由如下：

第一，劉某某的行為屬于洗錢上游犯罪。雖然劉某某使用他人信用卡幫助電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪分子轉(zhuǎn)移犯罪所得的行為構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪，但在此過程中，其非法持有他人信用卡情節(jié)嚴(yán)重，同時(shí)構(gòu)成妨害信用卡管理罪。因想象競(jìng)合，擇一重罪處罰，對(duì)劉某某以掩飾、隱瞞犯罪所得罪定罪處罰，但其所犯妨害信用卡管理罪屬于洗錢七類上游犯罪之一。

第二，曲某某的行為構(gòu)成洗錢罪。首先，該80克黃金根據(jù)上家指示已經(jīng)轉(zhuǎn)化為劉某某實(shí)施“跑分”犯罪活動(dòng)的提成，屬于劉某某的犯罪所得；其次，曲某某主觀上有幫助劉某某掩飾犯罪所得來源和性質(zhì)的故意，其在得知5萬元系犯罪所得但無法轉(zhuǎn)出的情況下，經(jīng)共謀幫助劉某某將5萬元先購買黃金，后又將黃金變現(xiàn)，具有洗錢的犯罪故意。

第三，對(duì)曲某某的行為應(yīng)數(shù)罪并罰。根據(jù)最高法 《關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第4條第3款的規(guī)定，上游犯罪事實(shí)可以確認(rèn)，依法以其他罪名定罪處罰的，不影響洗錢犯罪的認(rèn)定。曲某某在劉某某實(shí)施掩飾、隱瞞犯罪所得行為時(shí)提供幫助，后又幫助劉某某將犯罪所得予以變現(xiàn)，該兩個(gè)行為分別構(gòu)成了掩飾、隱瞞犯罪所得罪和洗錢罪，雖然理論上有觀點(diǎn)認(rèn)為洗錢罪與掩飾、隱瞞犯罪所得罪屬于特殊規(guī)定和一般規(guī)定的關(guān)系，但二種行為侵犯了不同的法益，前一行為系幫助上游犯罪分子從物理上轉(zhuǎn)移了贓款，而后一行為系幫助劉某某將犯罪所得予以變現(xiàn)，改變了其來源和性質(zhì)，應(yīng)分別評(píng)價(jià)，因此對(duì)曲某某的行為應(yīng)數(shù)罪并罰。

綜上，本案中曲某某明知涉案80克黃金系通過非法持有他人信用卡的犯罪行為所得，仍將該犯罪所得轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金的行為構(gòu)成洗錢罪，最終曲某某數(shù)罪并罰被判處有期徒刑2年，并處罰金。