記者/李國良 受訪者/唐青林（北京大學國際知識產(chǎn)權(quán)研究中心研究員）

唐青林

編者按：國際競爭加劇大背景下科技企業(yè)如何有效建立商業(yè)秘密保護體系？科技人才流動日益頻繁，如何避免在人才招募中商業(yè)秘密糾紛？就此問題，本社記者采訪了北京大學國際知識產(chǎn)權(quán)研究中心研究員、北京云亭律師事務所唐青林。唐青林是我國商業(yè)秘密保護領(lǐng)域杰出的專家，在中國知識產(chǎn)權(quán)法律領(lǐng)域具有深厚的理論研究。作為中國知識產(chǎn)權(quán)法律領(lǐng)域一流的理論研究者，他在中國法制出版社出版了《商業(yè)秘密案件裁判規(guī)則》等三部商業(yè)秘密法律實務著作，在中國的知識產(chǎn)權(quán)法律界有非常廣泛的社會影響力和專業(yè)號召力。作為中國頂尖的商業(yè)秘密法律專家，唐青林見證了中國商業(yè)秘密司法保護領(lǐng)域的迅猛發(fā)展。本刊希望通過專訪文章，引領(lǐng)讀者關(guān)注商業(yè)秘密保護、了解國際競爭加劇大背景下科技企業(yè)如何有效建立商業(yè)秘密保護體系。

記者：據(jù)報道，世界上大量的非常有價值技術(shù)信息是以商業(yè)秘密形式被權(quán)利人保護的，甚至有人統(tǒng)計提出以商業(yè)秘密保密的技術(shù)比專利技術(shù)數(shù)量更多，商業(yè)秘密真的到了這么重要的程度嗎？

唐青林：這個說法基本屬實，商業(yè)秘密在公司經(jīng)營中確實舉足輕重。我舉個最典型的例子，那就是可口可樂的配方，據(jù)說這個配方是世界上最貴的商業(yè)秘密。可口可樂公司創(chuàng)辦一百多年來，這一配方一直作為可口可樂最核心的無形資產(chǎn)從未披露或被破解，支撐了著該公司超過2600 億美元的市值。為什么他們擁有商業(yè)秘密卻不去申請專利呢？那是因為申請專利保護的話有期限性、專利有地域性、專利的申請標準比較高等特點。這些特點決定了，可口可樂的配方與其去申請專利，不如作為商業(yè)秘密來保存更合適。盡管可口可樂的配方價值連城，但其新穎性未必能達到專利法要求，即便申請也未必能獲得專利保護。因此在實踐中確實有大量的技術(shù)信息被權(quán)利人以商業(yè)秘密形式保護而沒有申請專利。

記者：既然可以選擇商業(yè)秘密或?qū)＠麃肀Ｗo技術(shù)，那根據(jù)什么來決定到底采取什么方式來保護公司所研發(fā)的新技術(shù)呢？

唐青林：商業(yè)秘密保護制度和專利制度，都是符合法律規(guī)定的保護技術(shù)的方式，二者具有互為補充的關(guān)系。權(quán)利人在考慮采用專利或商業(yè)秘密方式保護自己的技術(shù)信息、科技成果時，應對反向工程的難易程度、科技成果價值的期限、能夠獲得專利的可能性、經(jīng)濟價值的大小等各因素進行綜合考量，以此采取最符合技術(shù)信息和企業(yè)特點的方式，實現(xiàn)利益的最大化。當技術(shù)門檻達不到專利的新穎性門檻標準時，建議商業(yè)秘密方式保護；當試圖通過核心技術(shù)專利來壟斷某一細分市場時，那么建議搶先申請專利，以此獲得獨占權(quán)。實踐中企業(yè)大部分有價值的單個信息單元或技術(shù)單元都達不到申請專利的門檻，所以大部分采取商業(yè)秘密的形式保護。

記者：既然商業(yè)秘密如此大量地存在于企業(yè)中，請問企業(yè)如何建立商業(yè)秘密保護體系？

唐青林：作為商業(yè)秘密領(lǐng)域的專業(yè)研究人員，我在研究商業(yè)秘密理論的同時，還給新材料、半導體、精細化工等各種行業(yè)的大中型企業(yè)設(shè)計商業(yè)秘密保密體系。我認為要給企業(yè)構(gòu)建一個完善的商業(yè)秘密保護體系，必須重視五個方面：（1）和員工、合作各方簽署《商業(yè)秘密保密協(xié)議》。和不同對象簽署的《商業(yè)秘密保密協(xié)議》內(nèi)容和條款也不盡相同，公司應該制定符合自身情況的保密協(xié)議范本。在司法實踐中很多空洞的保密協(xié)議可能被法院認定沒有采取適當?shù)谋Ｃ艽胧?。?）建立專門商業(yè)秘密保護部門、實現(xiàn)商業(yè)秘密動態(tài)認定機制。（3）限制接觸?？刂浦し秶且环N合法有效的保密措施?？刂撇槐匾慕佑|商業(yè)秘密、限制商業(yè)秘密信息不合規(guī)的流動，成了商業(yè)秘密權(quán)利人的重要任務。（4）與重要員工簽署《競業(yè)禁止協(xié)議》，在一定期限內(nèi)限制掌握商業(yè)秘密的員工跳槽到競爭對手公司、避免泄漏商業(yè)秘密。（5）人性化的人才管理機制。通過培育員工企業(yè)的歸屬感、榮譽感、成就感來減少員工故意泄密的動機，減少員工疏忽泄密的可能。

記者：不同規(guī)模、行業(yè)的企業(yè)在構(gòu)建商業(yè)秘密保護體系中會有各自的特點嗎？

唐青林：不同規(guī)模、行業(yè)的企業(yè)在構(gòu)建商業(yè)秘密保護體系并不是完全相同的，也需要因企業(yè)而異，定制針對化的方案。比如一家化工企業(yè)的商業(yè)秘密保密措施和一家芯片企業(yè)的商業(yè)秘密保密措施關(guān)注的重點和保密措施的重點就不一樣，需要在商業(yè)秘密領(lǐng)域有豐富經(jīng)驗的律師進行針對性設(shè)計、量體裁衣。只有根據(jù)企業(yè)的自身特點專門設(shè)計的商業(yè)秘密保密體系，才會在企業(yè)運營中運行良好、切實起到商業(yè)秘密保密的重要作用。

記者：企業(yè)商業(yè)秘密保密體系是否能絕對地消除商業(yè)秘密泄露的風險？

唐青林：絕對地消除風險是不可能的。保密措施再強大，也無法做到絕對保密，而且還要考慮兼顧保密與生產(chǎn)效率。保密體系可以盡可能降低商業(yè)秘密的風險,但是如果沒有采取保密措施，企業(yè)不能主張商業(yè)秘密保護。

記者：您對中國企業(yè)目前商業(yè)秘密保護與管理現(xiàn)狀有何看法？

唐青林：過去二十年，我國企業(yè)在商業(yè)秘密保護的進程上進步很快，市場上不斷上演的案例都在提醒企業(yè)家注意避免泄漏商業(yè)秘密。我感受到企業(yè)家們保護商業(yè)秘密的法律需求日益高漲。我國建立商業(yè)秘密保護體系的企業(yè)在數(shù)量和比例上已經(jīng)大幅提升，商業(yè)秘密保護能力已經(jīng)顯著提升。當然，我國很多大中型企業(yè)的商業(yè)秘密保護措施還有很大的提升空間，需要一大批精通商業(yè)秘密的專業(yè)人才。

記者：您曾經(jīng)說企業(yè)一般缺乏獨自設(shè)計保密體系的能力，那企業(yè)如何設(shè)計商業(yè)秘密保密體系呢？

唐青林：很多企業(yè)都缺乏獨自設(shè)計保密體系的能力。如果企業(yè)有商業(yè)秘密信息（技術(shù)信息或者客戶名單等經(jīng)營信息）需要保護，我建議這些企業(yè)一定要構(gòu)建固若金湯的商業(yè)秘密保護體系，從人事管理、商業(yè)秘密保密載體的管理以及涉密空間的管理等設(shè)計全方位立體覆蓋的商業(yè)秘密保密體系。

專業(yè)的律師團隊可以為高科技企業(yè)設(shè)計完善的商業(yè)秘密保密體系。一般要分五步完成：（1）商業(yè)秘密律師團隊實地了解情況，為企業(yè)“量體裁衣”，入駐企業(yè)進行商業(yè)秘密法律盡職調(diào)查，與公司的相關(guān)業(yè)務部門分別進行現(xiàn)場訪談和溝通，了解公司實際保密狀況，發(fā)現(xiàn)管理漏洞和法律風險。（2）針對存在的商業(yè)秘密漏洞出具法律分析意見和具體建議；（3）根據(jù)企業(yè)商業(yè)秘密的產(chǎn)生和保管、使用等環(huán)節(jié)，為企業(yè)制定商業(yè)秘密保密管理制度和配套文件；（4）將制定的保密制度及配套文件交給公司各個部門并聽取他們的意見和建議，是否有不適合企業(yè)現(xiàn)實需求的措施；（5）保密制度及配套文件實施之前要進行相關(guān)人員培訓；（6）正式實行保密體系并建議企業(yè)定期進行保密檢查和改進保密體系。