彭智煜　孟祥河

［案情］被告人龐某、夏某在H省Z縣Z鎮(zhèn)經(jīng)營(yíng)一加油站，2021年11月1日至2021年11月8日期間，在《危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營(yíng)許可證》逾期的情況下，仍然向龐某、梁某等4人銷售危險(xiǎn)化學(xué)品汽油。上述事實(shí)有被告人的供述與辯解，證人龐某、梁某等人的證言，微信支付憑證截圖，扣押物品清單，檢驗(yàn)報(bào)告等證據(jù)予以證實(shí)。

針對(duì)龐某、夏某一案，目前有二種意見。第一種認(rèn)為，《刑法修正案（十一）》施行后，兩名被告人在“許可證”過(guò)期后擅自經(jīng)銷汽油，具有“現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)”，構(gòu)成危險(xiǎn)作業(yè)罪。第二種認(rèn)為，兩名被告人的行為，缺乏“現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)”的構(gòu)成要件，不構(gòu)成危險(xiǎn)作業(yè)罪，行政處罰即可。

［速遞］筆者贊同第二種意見，理由如下：

第一，龐某、夏某的行為不具有“現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)”，欠缺危險(xiǎn)作業(yè)罪的必要構(gòu)成要件。危險(xiǎn)作業(yè)罪系《刑法修正案（十一）》第4條新增罪名，擅自從事危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營(yíng)的，須以“現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)”為前提條件?，F(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)是指，具有緊迫的、高度發(fā)生可能性的危險(xiǎn)，極易導(dǎo)致重大險(xiǎn)情、重大隱患的現(xiàn)實(shí)發(fā)生，而且需要結(jié)合個(gè)案情況進(jìn)行綜合判斷。本案中，加油站的原有軟硬件設(shè)施沒(méi)有任何的變化，只是危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營(yíng)許可證過(guò)期8天。從證據(jù)分析可知，得不出危險(xiǎn)向現(xiàn)實(shí)迅速轉(zhuǎn)化，即將發(fā)生燃燒或者爆炸等重大事故的結(jié)論。因此，“現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)”的要素不具備，構(gòu)成要件就缺少一環(huán)，便不能構(gòu)成危險(xiǎn)作業(yè)罪。

第二，龐某、夏某只是一般的行政違法，而非刑事違法?！霸S可證”逾期是程序違法，不等于實(shí)質(zhì)違法。加油站中的汽油是易燃液體，屬于危險(xiǎn)化學(xué)品，國(guó)家對(duì)危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營(yíng)實(shí)行許可制度。我國(guó)行政許可存在普通許可和特許之分，違反普通許可只是一般的行政違法行為［1］，只有違反特許才符合刑事違法的本質(zhì)特征，因?yàn)樘卦S具有專屬性、壟斷性，破壞其許可制度，方有刑事處罰的必要性。結(jié)合《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于加快發(fā)展流通促進(jìn)商業(yè)消費(fèi)的意見》第17條規(guī)定可知，我國(guó)正在擴(kuò)大成品油市場(chǎng)準(zhǔn)入范圍，汽油便是市場(chǎng)自由流通的一般許可商品。本案中，加油站的危險(xiǎn)化學(xué)品許可證過(guò)期，經(jīng)營(yíng)、儲(chǔ)存汽油只是違反了普通許可。龐某、夏某的行為，系行政違法，不構(gòu)成刑事犯罪。

第三，從目的論解釋分析，危險(xiǎn)作業(yè)罪是目的性限縮處罰范圍，不能將一般的、眾多的違規(guī)行為納入刑事處罰范圍。［2］危險(xiǎn)作業(yè)罪是違反安全管理法規(guī)的法定犯，立法時(shí)持比較謹(jǐn)慎的態(tài)度。為了防止打擊圈過(guò)大，影響企業(yè)經(jīng)營(yíng)，立法上將特別容易發(fā)生的、特別危險(xiǎn)的重大隱患排除在萌芽狀態(tài)，需刑法規(guī)制，而非不加區(qū)分的用刑法手段，規(guī)制所有的違反安全管理規(guī)定的行為。相反，“后疫情”時(shí)代，國(guó)家正積極營(yíng)造良好的營(yíng)商環(huán)境，為了促進(jìn)經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，司法機(jī)關(guān)應(yīng)依法審慎處理案件，與宏觀政策保持一致，體現(xiàn)服務(wù)大局的理念，為恢復(fù)企業(yè)活力提供法治保障。本案中，加油站作為一個(gè)私營(yíng)主體，本應(yīng)是扶持發(fā)展的對(duì)象，如若予以刑事制裁，有違立法本意。因此，龐某、夏某不構(gòu)成危險(xiǎn)作業(yè)罪。

*黑龍江省佳木斯市東風(fēng)區(qū)人民檢察院檢察長(zhǎng)、三級(jí)高級(jí)檢察官［154005］

**黑龍江省佳木斯市東風(fēng)區(qū)人民檢察院第四檢察部副主任、三級(jí)檢察官［154005］

［1］ 參見陳興良： 《非法經(jīng)營(yíng)罪范圍的擴(kuò)張及其限制—以行政許可為視角的考察》，《法學(xué)家》2021年第2期。

［2］ 參見許永安：《中華人民共和國(guó)刑法修正案（十一）解讀》，中國(guó)法制出版社2021年版，第58頁(yè)。