趙運(yùn)鋒 李碧丹

趙運(yùn)鋒上海政法學(xué)院教授，上海市曙光學(xué)者，中國(guó)犯罪學(xué)會(huì)常務(wù)理事，上海市法學(xué)會(huì)案例法學(xué)研究會(huì)秘書長(zhǎng)

刑事手段在打擊犯罪、維護(hù)城市安全和社會(huì)秩序、保障城市建設(shè)發(fā)展等方面發(fā)揮著極其重要的作用。

刑事手段在打擊犯罪、維護(hù)城市安全和社會(huì)秩序、保障城市建設(shè)發(fā)展等方面發(fā)揮著極其重要的作用。2021年全國(guó)法院依法懲治各類犯罪，各級(jí)法院審結(jié)一審刑事案件125.6萬(wàn)件，其中危險(xiǎn)駕駛罪有34.8萬(wàn)件，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過其他刑事案件。危險(xiǎn)駕駛作為輕罪案件的主要罪名，對(duì)危險(xiǎn)駕駛罪相關(guān)行為的法律規(guī)制重新進(jìn)入理論與實(shí)踐研究的視野。本文主要對(duì)危險(xiǎn)駕駛罪的若干問題進(jìn)行簡(jiǎn)要討論和分析。

危險(xiǎn)駕駛行為的強(qiáng)制措施變更

根據(jù)《刑法》第133條之一規(guī)定，在道路上駕駛機(jī)動(dòng)車，追逐競(jìng)駛，情節(jié)惡劣的；醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的；從事校車業(yè)務(wù)或者旅客運(yùn)輸業(yè)務(wù)，嚴(yán)重超過額定乘員載客，或者嚴(yán)重超過規(guī)定時(shí)速行駛的；違反危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理規(guī)定運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品，危及公共安全的是危險(xiǎn)駕駛罪。有以上幾種情形之一的，處拘役，并處罰金。

拘役作為主刑的危險(xiǎn)駕駛罪，在實(shí)踐中，對(duì)犯罪嫌疑人一般采取取保候?qū)彽膹?qiáng)制措施。對(duì)于取保候?qū)徶械南右扇嘶蛘弑桓嫒?，違反取保候?qū)徬嚓P(guān)規(guī)定，是否能適用逮捕的強(qiáng)制措施存在一定爭(zhēng)議。

《刑事訴訟法》規(guī)定了逮捕的三個(gè)基本條件，即有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)、可能判處徒刑以上刑罰、采取取保候?qū)徤胁蛔阋苑乐拱l(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性的。逮捕只能適用于可能判處有期徒刑以上的犯罪行為，因此以拘役為主刑的危險(xiǎn)駕駛罪不滿足逮捕的可能判處徒刑以上刑罰的條件。但同時(shí)《刑事訴訟法》第81條第4款也明確了，被取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人違反取保候?qū)?、監(jiān)視居住規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，可予以逮捕。逮捕作為強(qiáng)制措施，是為了保障訴訟的正常進(jìn)行，因此被取保候?qū)?、監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人，如果違反取保候?qū)?、監(jiān)視居住規(guī)定，對(duì)其適用逮捕強(qiáng)制措施，符合逮捕強(qiáng)制措施的目的?！吨腥A人民共和國(guó)刑事訴訟法》的解釋第166條明確，對(duì)可能判處徒刑以下刑罰的被告人，違反取保候?qū)?、監(jiān)視居住規(guī)定，嚴(yán)重影響訴訟活動(dòng)正常進(jìn)行的，可以決定逮捕。因此對(duì)于實(shí)施了危險(xiǎn)駕駛行為的犯罪嫌疑人，在取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住期間，故意實(shí)施新的犯罪；企圖自殺、逃跑；實(shí)施毀滅、偽造證據(jù)，串供或者干擾證人作證，足以影響偵查、審查起訴工作正常進(jìn)行；對(duì)被害人、證人、鑒定人、舉報(bào)人、控告人及其他人員實(shí)施打擊報(bào)復(fù)等違反取保候?qū)?、監(jiān)視居住規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，可予以逮捕。

危險(xiǎn)駕駛行為的分流處置思考

針對(duì)危險(xiǎn)駕駛罪，特別是案件總量大幅上升的醉駕，有觀點(diǎn)認(rèn)為醉駕入刑不僅未能有效遏制犯罪，還造成司法辦案資源的占用，同時(shí)具有犯罪前科的人數(shù)大量增加不利于社會(huì)穩(wěn)定，因此建議對(duì)危險(xiǎn)駕駛，特別是醉駕進(jìn)行分流處置。對(duì)輕度中度醉駕改按《道路交通安全法》予以行政處罰，對(duì)深度醉駕則以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪論處。

醉駕入刑對(duì)犯罪的遏制作用和必要性應(yīng)結(jié)合家庭汽車保有量以及交通事故的變化情況進(jìn)行綜合評(píng)估，而不應(yīng)以危險(xiǎn)駕駛犯罪特別是醉駕案件數(shù)量作為評(píng)估危險(xiǎn)駕駛罪名對(duì)犯罪遏制作用的唯一標(biāo)準(zhǔn)。有必要結(jié)合資格罰等行政處罰對(duì)危險(xiǎn)駕駛行為進(jìn)行規(guī)制。但僅依靠行政處罰對(duì)危險(xiǎn)駕駛等行為進(jìn)行規(guī)制，顯然也是不科學(xué)的。

以域外對(duì)追逐競(jìng)駛的處罰為例，美國(guó)各州均禁止駕駛機(jī)動(dòng)車在道路上追逐競(jìng)駛，并規(guī)定了較為嚴(yán)厲的處罰。以佛羅里達(dá)州為例，對(duì)于構(gòu)成犯罪的，財(cái)產(chǎn)罰、資格罰和人身罰同時(shí)適用。其中財(cái)產(chǎn)罰幅度為500美元至1000美元；資格罰最高為吊銷駕駛證1年；人身罰最高為1年監(jiān)禁。

英國(guó)《道路交通法》明確，禁止未經(jīng)許可在公共道路上組織或參加機(jī)動(dòng)車競(jìng)速比賽，并規(guī)定了對(duì)此類行為的處罰：對(duì)犯此罪的，處資格罰和財(cái)產(chǎn)罰，但不適用人身罰。其中資格罰為吊銷駕駛證。

澳大利亞作為聯(lián)邦制國(guó)家，各州均立法禁止駕駛機(jī)動(dòng)車在道路上追逐競(jìng)駛。以昆士蘭州為例，該州《刑事法典》對(duì)此進(jìn)行了規(guī)定：對(duì)于構(gòu)成該犯罪的，處資格罰并處財(cái)產(chǎn)罰或者人身罰。其中資格罰為吊銷駕駛證6個(gè)月以上，財(cái)產(chǎn)罰最高可罰45540美元；人身罰最高可達(dá)5年監(jiān)禁。

我國(guó)香港特別行政區(qū)嚴(yán)禁未經(jīng)許可在道路上舉行機(jī)動(dòng)車競(jìng)速比賽或者試驗(yàn)，并在《道路交通條例》中規(guī)定了對(duì)此類行為的處罰：對(duì)于構(gòu)成此類犯罪的，人身罰、資格罰、財(cái)產(chǎn)罰同時(shí)適用，其中人身罰為監(jiān)禁12個(gè)月；資格罰為取消駕駛證12個(gè)月；財(cái)產(chǎn)罰為罰款10000港幣。

我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)《道路交通管理處罰條例》規(guī)定了對(duì)駕駛機(jī)動(dòng)車在道路上追逐競(jìng)駛行為的處罰：對(duì)此類行為規(guī)定了財(cái)產(chǎn)罰和資格罰，沒有規(guī)定人身罰，其中財(cái)產(chǎn)罰為罰款新臺(tái)幣3萬(wàn)元以上9萬(wàn)元以下，資格罰為吊銷駕駛證。

國(guó)內(nèi)《交通安全管理法》也可借鑒相關(guān)資格罰，例如吊銷行為人的駕駛證，通過行政處罰對(duì)危險(xiǎn)駕駛行為進(jìn)行分流，與刑事手段相輔相成，共同織密治理危險(xiǎn)駕駛行為的網(wǎng)。

危險(xiǎn)駕駛罪的修法建議

學(xué)界針對(duì)醉駕提出通過立法途徑進(jìn)行調(diào)整。例如周光權(quán)教授建議將《刑法》第133條之一醉駕型危險(xiǎn)駕駛罪相關(guān)規(guī)定修改為“醉酒后，在道路上不能安全駕駛機(jī)動(dòng)車的，處1年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金”，增設(shè)“不能安全駕駛”要件。

醉駕行為侵害法益是公共安全。從危險(xiǎn)性質(zhì)來(lái)看，危險(xiǎn)駕駛罪屬于抽象危險(xiǎn)犯，即危險(xiǎn)駕駛行為本身就包含了侵害法益的可能性而被禁止的情形，只要行為人危險(xiǎn)駕駛，就意味著可能發(fā)生危害后果，就可能構(gòu)成該罪。作為一種高度危險(xiǎn)的行為，駕駛行為一經(jīng)實(shí)施就使得法益陷入危險(xiǎn)狀態(tài)，就足以認(rèn)定直接構(gòu)成犯罪。

周光權(quán)教授解釋不能安全駕駛，是指行為人因?yàn)樽砭贫y以通過迅速、妥當(dāng)和有目的的意識(shí)行為進(jìn)行操控，難以滿足安全駕駛的需要。但如果增加“不能安全駕駛”要件，有可能使危險(xiǎn)駕駛罪從抽象危險(xiǎn)犯變?yōu)榫唧w危險(xiǎn)犯。

以醉酒駕車為例，在司法實(shí)踐中，也并非只要實(shí)施了醉駕行為，就可以構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪，還需要對(duì)公共安全造成抽象危險(xiǎn)，才可以構(gòu)成犯罪，只是因?yàn)槭浅橄笪ｋU(xiǎn)犯，對(duì)其不需要進(jìn)行司法考量而已。2018年最高人民法院關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見明確規(guī)定：對(duì)于醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的被告人，應(yīng)當(dāng)綜合考慮被告人的醉酒程度、機(jī)動(dòng)車類型、車輛行駛道路、行車速度、是否造成實(shí)際損害以及認(rèn)罪悔罪等情況，準(zhǔn)確定罪量刑。

危險(xiǎn)駕駛罪與以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪辨析

危險(xiǎn)駕駛作為危險(xiǎn)方法的一種，如果達(dá)到相當(dāng)危險(xiǎn)程度也可能構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪定罪處罰。兩者之間的區(qū)別在于，以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪為具體危險(xiǎn)犯，要求給法益造成具體的危險(xiǎn)，在公共場(chǎng)所中可能不存在現(xiàn)實(shí)的人或財(cái)產(chǎn)，即使實(shí)施了危險(xiǎn)方法，也沒有造成現(xiàn)實(shí)、具體的危險(xiǎn)，因此也不構(gòu)成該罪。

從危險(xiǎn)程度來(lái)看，能夠認(rèn)定為以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的危險(xiǎn)方法，要求危險(xiǎn)程度與放火、決水、爆炸以及投放危險(xiǎn)物質(zhì)造成的危險(xiǎn)具有相當(dāng)性，這種危險(xiǎn)程度要求較高，造成危害后果、侵害不特定人生命、健康或財(cái)產(chǎn)安全的嚴(yán)重性較高；而危險(xiǎn)駕駛罪中的危險(xiǎn)駕駛行為產(chǎn)生的僅是一般的危害公共安全的危險(xiǎn)，嚴(yán)重程度遠(yuǎn)低于以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的危險(xiǎn)方法。

就危險(xiǎn)駕駛與以危險(xiǎn)方法危害公共安全兩者的關(guān)系來(lái)看，因以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪作為兜底性條款，在特殊情形下，兩罪會(huì)發(fā)生競(jìng)合。如果危險(xiǎn)駕駛行為的危險(xiǎn)程度達(dá)到與放火、決水、爆炸以及投放危險(xiǎn)物質(zhì)等相當(dāng)?shù)奈：舶踩奈ｋU(xiǎn)程度，為了避免將一些危險(xiǎn)駕駛行為已經(jīng)達(dá)到相當(dāng)危險(xiǎn)程度的行為輕判，也為了避免重罪向輕罪逃逸，在追逐競(jìng)駛或者醉駕行為構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪與以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的想象競(jìng)合犯，應(yīng)從一重罪處罰，按照以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪論處。

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