薛瑞轉(zhuǎn)

西藏大學(xué)，西藏 拉薩 850000

收養(yǎng)制度是我國(guó)民事家庭法領(lǐng)域的重要組成部分，經(jīng)過(guò)梳理文獻(xiàn)，發(fā)現(xiàn)世界收養(yǎng)制度的兩大支柱是完全收養(yǎng)制度和不完全收養(yǎng)制度，兩者共同影響著親子關(guān)系、家庭關(guān)系及社會(huì)穩(wěn)定。在我國(guó)，完全收養(yǎng)制度對(duì)社會(huì)和諧穩(wěn)定發(fā)揮著舉足輕重的作用，但隨著老齡化問(wèn)題的日益突出，完全收養(yǎng)制度的缺陷日益顯現(xiàn)，不能適應(yīng)現(xiàn)如今親子關(guān)系的需求，構(gòu)建以完全收養(yǎng)為主、不完全收養(yǎng)為輔的收養(yǎng)模式迫在眉睫。

目前，世界上很多國(guó)家，如法國(guó)、德國(guó)、羅馬尼亞、意大利、比利時(shí)、塞爾維亞、拉丁美洲等一些國(guó)家和地區(qū)已經(jīng)確立了不完全收養(yǎng)模式。法國(guó)、德國(guó)已經(jīng)形成了完備的不完全收養(yǎng)制度體系。近幾年，我國(guó)學(xué)術(shù)界對(duì)收養(yǎng)制度的深入討論越來(lái)越多。吳國(guó)平認(rèn)為“不完全收養(yǎng)”考慮更為全面，可以顧全收養(yǎng)人、被收養(yǎng)人及其生身父母的利益需要及情感需求。秦藝芳也指出，追溯歷史我國(guó)已經(jīng)有設(shè)立“不完全收養(yǎng)”制度理論和事實(shí)基礎(chǔ)。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法典》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《民法典》）的相關(guān)規(guī)定可以看出，我國(guó)的收養(yǎng)模式是“完全收養(yǎng)”，而“不完全收養(yǎng)模式”還未被引入。

一、不完全收養(yǎng)的概述

（一）不完全收養(yǎng)的概念

收養(yǎng)，是指自然人通過(guò)法定程序領(lǐng)養(yǎng)他人的子女為自己子女，依法創(chuàng)設(shè)擬制血親的親子關(guān)系，［1］是一種民事法律行為。從法律事實(shí)視角來(lái)講，收養(yǎng)是一種法律行為，是自然人領(lǐng)養(yǎng)他人子女，讓本無(wú)家庭親子關(guān)系的雙方當(dāng)事人建立起產(chǎn)生法律效力的家庭親子關(guān)系。［2］從社會(huì)關(guān)系視角來(lái)講，收養(yǎng)是一種關(guān)系，是指在收養(yǎng)當(dāng)事人之間發(fā)生的擬制血親的親子關(guān)系。由此可知，不同概念的側(cè)重點(diǎn)不同，但都為準(zhǔn)確理解收養(yǎng)提供了支撐。在世界范圍內(nèi)，收養(yǎng)分為“完全收養(yǎng)”和“不完全收養(yǎng)”兩種模式。“完全收養(yǎng)”是養(yǎng)父母和養(yǎng)子女間建立起同親生父母與親生子女的權(quán)利義務(wù)關(guān)系后，就消除了養(yǎng)子女與親生父母及親戚的一切權(quán)利義務(wù)。［3］換句話說(shuō)，完全收養(yǎng)關(guān)系建立后，養(yǎng)子女與養(yǎng)父母之間就形成了親子關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系以及繼承關(guān)系等，但同時(shí)切斷了其與生父母之間的在法律上的權(quán)利義務(wù)。不完全收養(yǎng)模式卻不同，在不完全收養(yǎng)模式下，收養(yǎng)關(guān)系成立后，生父母與被收養(yǎng)人之間的父母子女關(guān)系并未消除，只是被收養(yǎng)人在原有的基礎(chǔ)上多了一對(duì)父母，也就是說(shuō)被收養(yǎng)人與生父母、養(yǎng)父母之間都有父母子女權(quán)利義務(wù)關(guān)系。［4］張熠星認(rèn)為，“不完全收養(yǎng)”制度的缺失，不利于青少年的健康成長(zhǎng)，也沒(méi)有辦法滿足老年人收養(yǎng)成年人的要求。筆者認(rèn)為，養(yǎng)子女與生身父母建立不完全收養(yǎng)關(guān)系，既解決了養(yǎng)父母的贍養(yǎng)問(wèn)題，也能照顧贍養(yǎng)生身父母，類(lèi)似于一子繼承兩房，如過(guò)繼、頂名（筆者老家的一種說(shuō)法），被收養(yǎng)對(duì)象要包括未成年人、成年人。我國(guó)采用單一完全收養(yǎng)模式已經(jīng)不符合當(dāng)代基本國(guó)情，引進(jìn)“不完全收養(yǎng)”模式可以健全收養(yǎng)制度，也可達(dá)到“育幼養(yǎng)老”的目的。

（二）不完全收養(yǎng)制度的特點(diǎn)

不完全收養(yǎng)制度是順應(yīng)歷史發(fā)展產(chǎn)生的，具有以下特點(diǎn)：第一是一種民事法律行為，在當(dāng)事人共同意愿下，依照法律程序，遵循公平正義原則成立的法律關(guān)系，為更加合理合法地維護(hù)收養(yǎng)制度主體之間的利益，不完全收養(yǎng)關(guān)系的解除或確認(rèn)無(wú)效，必須履行法律規(guī)定的程序。如德國(guó)，不完全收養(yǎng)關(guān)系確實(shí)無(wú)法繼續(xù)維持下去時(shí)，需要當(dāng)事人之間協(xié)商一致后要按照法律程序向法院提出申請(qǐng)，法院依據(jù)重大事由是否達(dá)到解除不完全收養(yǎng)關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)依法判斷，符合條件的可以同意解除或確認(rèn)無(wú)效。第二是一種權(quán)益改變行為。不完全收養(yǎng)關(guān)系成立后，養(yǎng)子女享有同婚生子女同等的權(quán)利義務(wù)，具有法定效力，同時(shí)不會(huì)解除與生身父母的子女關(guān)系。也就是說(shuō)，不完全收養(yǎng)關(guān)系建立后，不影響被收養(yǎng)人與生身父母之間的權(quán)利義務(wù)。第三，不完全收養(yǎng)對(duì)象不限于未成年人。在我國(guó)完全收養(yǎng)模式下，收養(yǎng)對(duì)象只能是未成年人，而不完全收養(yǎng)按照一定法律程序，成年人也可以被收養(yǎng)。第四，收養(yǎng)對(duì)象較為靈活。收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間即可存在血親關(guān)系，也可為非血親，更可以隔代收養(yǎng)。例如，被收養(yǎng)人親爺爺?shù)牡艿芤驗(yàn)闆](méi)有繼承人，雙方達(dá)成合意，可以收養(yǎng)自己哥哥的孫子。

（三）不完全收養(yǎng)的發(fā)展

任何制度都不是天然生成的，“不完全收養(yǎng)制度”是在歷史變遷過(guò)程中逐漸形成。早在父系氏族社會(huì)時(shí)期就已經(jīng)存在收養(yǎng)行為，當(dāng)時(shí)氏族之間為了擴(kuò)大勢(shì)力進(jìn)行收養(yǎng)。古羅馬時(shí)期，司法實(shí)踐中已經(jīng)有“不完全收養(yǎng)”模式，查士丁尼時(shí)期，正式將“不完全收養(yǎng)”納入《查士丁尼法典》，并明確不完全收養(yǎng)關(guān)系一旦成立，被收養(yǎng)人有權(quán)繼承養(yǎng)父母、生父母的家庭財(cái)產(chǎn)。從此不完全收養(yǎng)制度正式出現(xiàn)。1804年《法國(guó)民法典》中規(guī)定了“不完全收養(yǎng)”制度，同時(shí)期《德國(guó)民法典》第一千七百六十四條中也規(guī)定了類(lèi)似的內(nèi)容，1989年《西班牙民法典》也規(guī)定了不完全收養(yǎng)制度的相關(guān)內(nèi)容。受以上國(guó)家的影響，拉丁美洲、亞洲一些國(guó)家也設(shè)立不完全收養(yǎng)制度。在世界大戰(zhàn)后，孤兒、流浪兒棄嬰數(shù)量急劇增加，不完全收養(yǎng)模式不能很好地救濟(jì)因戰(zhàn)爭(zhēng)失去父母的兒童，我國(guó)、日本順應(yīng)時(shí)代潮流采用了單一的完全收養(yǎng)制度。但不完全收養(yǎng)并沒(méi)有消失，依然發(fā)揮著輔助作用。

在我國(guó)《民法典》以及《中華人民共和國(guó)收養(yǎng)法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《收養(yǎng)法》）中雖未找到不完全收養(yǎng)的痕跡，但追溯收養(yǎng)歷史，發(fā)現(xiàn)兼祧制度與不完全收養(yǎng)相似度很高。兼祧制度適用于同宗族內(nèi)部，對(duì)象為男性，是在同宗族中一絕戶(hù)的遺孀與有子的兄弟一方自愿協(xié)商，讓兄弟的獨(dú)子同時(shí)繼承兩戶(hù)之宗祧，各房各為其娶妻生子，并以所生之子繼承各房之嗣，即一個(gè)男子繼承兩家。兼祧最早出現(xiàn)在明朝，明嘉靖帝在繼承正德皇帝的皇位后，立廟將自己的生父與正德皇帝均稱(chēng)為皇考。清代乾隆四十年，高宗特旨允許以獨(dú)子兼祧，于是始定兼祧例。兼祧制度中有三對(duì)重要的親屬關(guān)系，即兼祧子與本生父母關(guān)系，兼祧子與兼祧父母之間的關(guān)系，兼祧子后娶之?huà)D的法律地位。因?yàn)榧骒鲋贫冗`背一夫一妻制度，隨著社會(huì)的發(fā)展，國(guó)家廢除了兼祧制度，但是民間習(xí)慣中很長(zhǎng)一段時(shí)間都存在。筆者認(rèn)為，兼祧制度是我國(guó)不完全收養(yǎng)制度的起源，即收養(yǎng)關(guān)系成立后，被收養(yǎng)人與生身父母、養(yǎng)父母之間均具備父母子女的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)。在宗法時(shí)代“不完全收養(yǎng)制度”能被大眾接受，相信在現(xiàn)在這個(gè)工作壓力大、生活節(jié)奏快的時(shí)代，不完全收養(yǎng)制度同樣可以被接受。

二、我國(guó)收養(yǎng)制度面臨的困境

近年來(lái)，我國(guó)孤兒在被收養(yǎng)方面仍存在一定的問(wèn)題。2015年至2020年全國(guó)孤兒總?cè)藬?shù)呈下降趨勢(shì)，家庭登記收養(yǎng)、我國(guó)公民收養(yǎng)及外國(guó)公民收養(yǎng)數(shù)量也呈逐年下降趨勢(shì)，國(guó)家集中供養(yǎng)壓力越來(lái)越大，現(xiàn)行《收養(yǎng)法》暴露出來(lái)的問(wèn)題亟待解決。

我國(guó)孤兒收養(yǎng)、老齡化、少子化、空巢老人居家養(yǎng)老安全問(wèn)題凸顯，暴露出現(xiàn)行《收養(yǎng)法》已不能完全適應(yīng)社會(huì)需求。［5］一是收養(yǎng)模式單一。從全球角度來(lái)看，《收養(yǎng)法》趨于“完全收養(yǎng)”和“不完全收養(yǎng)”相互并存、相互補(bǔ)充，共同發(fā)揮作用。［6］受歷史、國(guó)情等因素影響，目前，我國(guó)只采用了單一的“完全收養(yǎng)”模式，現(xiàn)行《收養(yǎng)法》未規(guī)定老年人收養(yǎng)成年人、未全面考慮老齡化的社會(huì)問(wèn)題，僅對(duì)未成年人利益進(jìn)行了保護(hù)。根據(jù)國(guó)家統(tǒng)計(jì)局?jǐn)?shù)據(jù)，2017年至2021年，我國(guó)65歲及以上人口從15961萬(wàn)人上升到20059萬(wàn)人，占全國(guó)總?cè)丝诒扔?1.4%上升到14.2%，老齡化問(wèn)題日益嚴(yán)峻。而現(xiàn)有“完全收養(yǎng)”模式僅限收養(yǎng)未成年人，不能收養(yǎng)成年人，對(duì)于少子或無(wú)子老人，兒女因工作遠(yuǎn)在他鄉(xiāng)或國(guó)外、中年喪子的老人的晚年贍養(yǎng)問(wèn)題將無(wú)法快速解決。二是損害被收養(yǎng)人與原生家庭的權(quán)利義務(wù)。依據(jù)《民法典》第一千一百一十一條第二款規(guī)定可知，養(yǎng)子女與生父母以及其他近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因收養(yǎng)關(guān)系的成立而消除。但我國(guó)《收養(yǎng)法》中規(guī)定的被收養(yǎng)對(duì)象是未成年人，對(duì)于14周歲以下的未成年人如果生父母雙方過(guò)世，沒(méi)有財(cái)產(chǎn)的情況不影響其繼承權(quán)，若其生父母雙方過(guò)世留下遺產(chǎn)，又因?yàn)槭震B(yǎng)關(guān)系成立不能繼承，而損害其繼承權(quán)利；對(duì)于14周歲以上的未成年人，若因父母經(jīng)濟(jì)困難或身體原因不能繼續(xù)撫養(yǎng)，如成立完全收養(yǎng)，送養(yǎng)后會(huì)影響生父母的養(yǎng)老，使得其處于進(jìn)退兩難境地。三是忽略了我國(guó)的實(shí)際情況。我國(guó)社會(huì)早期存在著很多非規(guī)范收養(yǎng)，因?yàn)楫?dāng)時(shí)信息不發(fā)達(dá)，很多走失的兒童、迫于經(jīng)濟(jì)壓力無(wú)法撫養(yǎng)的兒童等被實(shí)際收養(yǎng)后，又因法律不健全面臨著如繼承、收養(yǎng)糾紛等社會(huì)問(wèn)題。根據(jù)國(guó)家統(tǒng)計(jì)局?jǐn)?shù)據(jù)顯示，2017年居民再婚登記399.86萬(wàn)對(duì)、2018年429.22萬(wàn)對(duì)、2019年455.94萬(wàn)對(duì)、2020年400.07萬(wàn)對(duì)，再婚情況穩(wěn)步上升，重組家庭數(shù)量穩(wěn)步增加。在重組家庭中，養(yǎng)子女與繼父或繼母建立不完全收養(yǎng)關(guān)系也是迫在眉睫。四是沒(méi)有試養(yǎng)期。任何人在一個(gè)新的環(huán)境中都需要一個(gè)適應(yīng)過(guò)程。如果有試養(yǎng)期，被收養(yǎng)人在環(huán)境熟悉后可以自主決定去留，既實(shí)現(xiàn)送養(yǎng)雙方的意思自治，又可以讓被收養(yǎng)人盡快熟悉新的環(huán)境，有利于維護(hù)收養(yǎng)關(guān)系穩(wěn)定。

三、借鑒外國(guó)有益經(jīng)驗(yàn)，構(gòu)建適合我國(guó)的不完全收養(yǎng)制度

目前，世界上不完全收養(yǎng)制度比較完善的國(guó)家主要有法國(guó)和德國(guó)，適合我國(guó)借鑒其有益經(jīng)驗(yàn)增設(shè)不完全收養(yǎng)制度。

首先，對(duì)收養(yǎng)的原則和禁止性規(guī)定進(jìn)行修改，建議對(duì)《民法典》第一千零四十四條第二款進(jìn)行修改完善，如增加“禁止借收養(yǎng)名義買(mǎi)賣(mài)未成年人、虐待老人、欺騙錢(qián)財(cái)”等內(nèi)容。筆者認(rèn)為，這樣不僅符合最有利于兒童原則，也保障了被收養(yǎng)人的合法權(quán)益，也會(huì)有利于養(yǎng)老完善功能。

其次，適當(dāng)放寬被收養(yǎng)人范圍。根據(jù)《民法典》第一千零九十三條第一款可知，我國(guó)被收養(yǎng)的對(duì)象依然是未成年人，沒(méi)有將成年人納入其中。現(xiàn)在我國(guó)大學(xué)生的年齡基本上在18歲至24歲，筆者認(rèn)為，這個(gè)年齡段的年輕人雖然已經(jīng)成年，但是如原生家庭經(jīng)濟(jì)困難，其要想獨(dú)立完成學(xué)業(yè)也是比較困難的。對(duì)于家庭困難上進(jìn)又好學(xué)的成年人，社會(huì)伸出援助之手，幫助其度過(guò)難關(guān)，社會(huì)上的優(yōu)質(zhì)青年會(huì)越來(lái)越多，社會(huì)的對(duì)立面也會(huì)越來(lái)越少。筆者認(rèn)為，增加成年人為被收養(yǎng)對(duì)象，既可實(shí)現(xiàn)失獨(dú)家庭老年人享受天倫之樂(lè)的愿望，也可滿足老人心理和生活上的需求，實(shí)現(xiàn)養(yǎng)老多元化，緩解老齡化帶來(lái)的社會(huì)問(wèn)題，有利于構(gòu)建和諧穩(wěn)定的現(xiàn)代化社會(huì)。

再次，完善收養(yǎng)程序，明確收養(yǎng)評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)，保障“不完全收養(yǎng)”合法。根據(jù)《民法典》第一千一百零五條第一款、第五款可知，收養(yǎng)登記不是必須條件，且無(wú)具體收養(yǎng)評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)。而我國(guó)民政部門(mén)負(fù)責(zé)收養(yǎng)登記的工作人員對(duì)收養(yǎng)法的理解運(yùn)用不一致，對(duì)收養(yǎng)的評(píng)估存在“自由裁量權(quán)”。筆者建議，可對(duì)第一款進(jìn)行修改完善，例如增加“收養(yǎng)試養(yǎng)期”等內(nèi)容。至于收養(yǎng)評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)，筆者因知識(shí)儲(chǔ)備有限，暫時(shí)還提不出更好的建議。

最后，可以借鑒其他國(guó)家在不完全收養(yǎng)中形成的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)。如法國(guó)不完全收養(yǎng)中對(duì)繼承權(quán)方面的法律規(guī)定，不完全收養(yǎng)關(guān)系成立后，被收養(yǎng)人與養(yǎng)父母建立起法定的父母子女關(guān)系，并不影響被收養(yǎng)人贍養(yǎng)繼承生身父母的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。筆者建議可對(duì)《民法典》第一千一百一十一條第二款進(jìn)行修改完善，例如增加“完全收養(yǎng)模式下，養(yǎng)子女與生身父母及親屬關(guān)系，因收養(yǎng)關(guān)系成立而消滅；不完全收養(yǎng)模式下，不影響?zhàn)B子女與生身父母以及親屬關(guān)系”等內(nèi)容。

四、結(jié)語(yǔ)

隨著社會(huì)情況的不斷變化，《收養(yǎng)法》作為親屬法領(lǐng)域的重要內(nèi)容，收養(yǎng)制度承載的社會(huì)價(jià)值和社會(huì)作用也愈發(fā)重要。本文通過(guò)分析研究我國(guó)收養(yǎng)制度建立完善我國(guó)現(xiàn)行《收養(yǎng)法》，旨在引進(jìn)“不完全收養(yǎng)模式”來(lái)彌補(bǔ)完全收養(yǎng)模式，為創(chuàng)建更加和團(tuán)結(jié)富裕文明和諧的社會(huì)主義現(xiàn)代化國(guó)家貢獻(xiàn)力量。