倪新宇

江蘇天煦律師事務(wù)所，江蘇 南京 210000

現(xiàn)代社會進入信息化、數(shù)字化時代，電子產(chǎn)品逐漸更新?lián)Q代，電子證據(jù)成為民事司法比較重要且常見的一種證據(jù)形式?！睹袷略V訟法》的執(zhí)行過程中，部分與電子證據(jù)有關(guān)的法律條款需要持續(xù)性更新，才可以適應(yīng)時代要求。所以，《民事訴訟法》在不斷調(diào)整的過程中，需要加強電子證據(jù)的應(yīng)用［1］。本文分析民事訴訟中的電子證據(jù)的運用，總結(jié)電子證據(jù)的定位，針對其可采性、證明力作出分析，對于電子證據(jù)的常見問題提出一些解決的建議。

一、電子證據(jù)及其定位

現(xiàn)有相關(guān)理論中與電子證據(jù)有關(guān)的內(nèi)容定義，分為廣義和狹義。狹義層面的電子證據(jù)，即數(shù)字式證據(jù)，利用信號離散狀態(tài)所有可能性組合，賦予數(shù)值、信息的方式實現(xiàn)信息內(nèi)容承載的電子證據(jù)；廣義層面的電子證據(jù)除了數(shù)字式證據(jù)外，還包含模擬式電子證據(jù)，利用信息所體現(xiàn)的部分特征數(shù)值、量，記載信息內(nèi)容。當(dāng)然模擬式電子證據(jù)、數(shù)字式電子證據(jù)有比較明顯的差異，在信息技術(shù)支持下兩者之間能夠互相轉(zhuǎn)化。

分析、總結(jié)電子證據(jù)特點，主要有四點：第一，特殊性。電子證據(jù)儲存電子介質(zhì)具有特殊性，主要有磁帶、軟盤、硬盤等，且電子證據(jù)無法脫離存儲器獨立存在；第二，間接性。解讀電子證據(jù)的解讀體現(xiàn)出間接性，這和以往直接獲取證據(jù)的方法有明顯差異。展示電子證據(jù)的方法比較特殊，所以播放電子證據(jù)往往需要用到一些比較特殊的電子設(shè)備；第三，易混淆性。電子證據(jù)原件和復(fù)制件之間很容易混淆，而且因其本質(zhì)具有的數(shù)字化形式，所以修改電子證據(jù)也比較容易，表面也不會留下修改的痕跡，直接增加了電子證據(jù)原件、復(fù)制件、偽造件區(qū)分的難度；第四，客觀性。電子證據(jù)的基礎(chǔ)組成元素是二進制數(shù)位，反復(fù)復(fù)制、粘貼即可進行處理，而且不需要對電子證據(jù)的原文做出改動，通常只是原始證據(jù)進行鏡面復(fù)制之后即可得到，從客觀層面展現(xiàn)了案件的原貌。因為電子證據(jù)本身還表現(xiàn)出無形的特征，所以電子證據(jù)一般不會在當(dāng)事人或者其他人的主觀判斷下發(fā)生變化。傳統(tǒng)文書證據(jù)為紙質(zhì)載體，不僅容易被改寫，還有可能造成遺失。所以，經(jīng)過對比之后，電子證據(jù)往往在反映事件客觀事實這一方面更具優(yōu)勢。

基于以上內(nèi)容，分析《民事訴訟法》中電子證據(jù)具有的法律定位，一方面電子證據(jù)可以和其他證據(jù)配合應(yīng)用，另一方面也可單獨作為證據(jù)得到應(yīng)用［2］。其實電子證據(jù)和比較傳統(tǒng)的證據(jù)對比，具有比較明顯的特色和差異性，主要表現(xiàn)在信息化這一方面。應(yīng)用電子證據(jù)遵循的規(guī)則，對比傳統(tǒng)證據(jù)形式也有明顯區(qū)別。各類證據(jù)有相應(yīng)的使用規(guī)則，而電子證據(jù)憑借其特點，對實際應(yīng)用規(guī)則也帶來了直觀影響。若電子證據(jù)在各類證據(jù)中分散應(yīng)用，必然會造成混亂，也不利于電子證據(jù)證明力的集中體現(xiàn)，降低了訴訟效率和訴訟秩序穩(wěn)定性，由此可見電子證據(jù)在《民事訴訟法》中的法律定位，即電子證據(jù)可作為書證、視聽資料、混合證據(jù)、獨立證據(jù)得到應(yīng)用［3］。

二、電子證據(jù)可采性與證明力

（一）可采性

《民事訴訟法》中電子證據(jù)的可采性，建議分別從電子證據(jù)真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性三個方面做出分析［4］。第一，真實性。電子證據(jù)必須是真實且客觀存在的，而非偽造證據(jù)。一般民事訴訟對于電子證據(jù)真實性做出審核，主要是分析電子證據(jù)程序安全性、采集與傳輸電子證據(jù)流程安全性、電子證據(jù)是否經(jīng)過刪改這三個問題；第二，關(guān)聯(lián)性。電子證據(jù)和待證事實之間存在客觀性聯(lián)系，審查電子證據(jù)關(guān)聯(lián)性需要注意案件待證事實可作為電子證據(jù)證明的部分內(nèi)容、電子證據(jù)已經(jīng)證明的案件事實是否可以解決問題、法律中是否有其他關(guān)于電子證據(jù)關(guān)聯(lián)性的規(guī)定；第三，合法性。采集證據(jù)主體與流程、證據(jù)形式必須與法律規(guī)定相符，關(guān)于電子證據(jù)合法性，主要表現(xiàn)在電子證據(jù)主體合法性、形式性合法、內(nèi)容合法性、采集程序與方法合法性這四個方面。應(yīng)該注意的是，對于電子證據(jù)合法性審查，還需要分析是否有不合法因素存在，且不合法因素如果可以將電子證據(jù)排除，便要對證據(jù)可采用性予以否認(rèn)。通常可排除的電子證據(jù)主要有下面幾種：一是通過侵犯他人合法權(quán)益和非法侵入計算機系統(tǒng)采集的電子證據(jù)；二是通過私自攔截正在傳輸數(shù)據(jù)包采集的電子證據(jù)；三是通過私自破解加密數(shù)據(jù)采集的電子證據(jù)。判定電子證據(jù)合法性，需要遵循“違反法律、法規(guī)的禁止規(guī)定”的原則，將其作為電子證據(jù)合法性判定標(biāo)準(zhǔn)，而非單一地理解成“侵犯他人合法權(quán)益”［5］。

（二）證明力

電子證據(jù)證明力是圍繞案件事實所展現(xiàn)的證明價值進行判定，一般證明力主要與確實性、充分性有關(guān)，其中確實性也可理解為可靠性，即電子證據(jù)實際表現(xiàn)出來的可靠性程度；充分性則是判定案件事實，務(wù)必要有充足的證明力證據(jù)作為判定依據(jù)。由此可以總結(jié)出判定電子證據(jù)證明力的基礎(chǔ)條件，第一是法官自由心證觀念。各個國家判定證據(jù)證明力，均遵循的是堅持自由認(rèn)定這一基本原則，法官按照個人意志作出判斷。盡管法律條款中對于電子證據(jù)證明力沒有硬性規(guī)定，但卻可以采取其他方法，對法官判定電子證據(jù)進行指導(dǎo)和約束。例如，可以在法律法規(guī)中制定明確的電子證據(jù)證明力判定標(biāo)準(zhǔn)、信息技術(shù)應(yīng)用與執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)；第二是電子證據(jù)和傳統(tǒng)證據(jù)兩者的平等對待觀念。展示電子證據(jù)往往要使用比較特殊的電子設(shè)備，加上電子證據(jù)和傳統(tǒng)證據(jù)之間存在比較顯著的特征之一，便是前者刪改很難留下痕跡，所以難免會有對電子證據(jù)可靠性的質(zhì)疑。即便傳統(tǒng)證據(jù)形式在應(yīng)用中也面臨一些不安全因素的影響，但是在信息技術(shù)逐漸普及的當(dāng)下，計算機成為非常普及的設(shè)備，電子證據(jù)也將逐漸代替?zhèn)鹘y(tǒng)證據(jù)形式而存在。為此，實際應(yīng)用電子證據(jù)不能因為其具有的一些特點而降低對其的信任度，甚至否認(rèn)電子證據(jù)證明力。

關(guān)于判定電子證據(jù)證明力的相關(guān)內(nèi)容，主要表現(xiàn)在可靠性、完整性、關(guān)聯(lián)性三方面。一是可靠性。判定電子證據(jù)可靠性，如果只是憑借法官個人的能力難免面臨一定難度，而且電子證據(jù)又是一種以計算機為載體的新證據(jù)形式，科技含量較高。所以判定電子證據(jù)可靠性時，還需要專業(yè)人員采取專業(yè)技術(shù)提供幫助；二是完整性。判定電子證據(jù)完整性，重點在于電子證據(jù)自身的完整性和證據(jù)所在系統(tǒng)完整性。前者代表的是電子證據(jù)是否保持在原始狀態(tài)，即后期沒有任何人為篡改的痕跡；三是關(guān)聯(lián)性。電子證據(jù)關(guān)聯(lián)性是可以直接判定其為直接證據(jù)或者間接證據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)，判斷的關(guān)鍵是電子證據(jù)是否可以獨立且直接證明案件事實，無需其他形式的證據(jù)作為輔助［6］。

對于電子證據(jù)證明力需要遵循的判定規(guī)則，電子證據(jù)、傳統(tǒng)證據(jù)所有的證明力相等，電子證據(jù)證明力判定規(guī)則完整，也展現(xiàn)出極高的理論價值、實踐價值。該問題可以從三個方面理解：第一，已經(jīng)由公證處進行公證的電子證據(jù)，所展現(xiàn)的證明力往往超過未公證電子證據(jù)。這里提到的公證，是當(dāng)事人為后續(xù)訴訟做的一種準(zhǔn)備工作，通過法律手段，由公證處進行公證之后申請證據(jù)的證明力。這主要是與公證處本身的中立地位有關(guān)，所以在民事訴訟過程中，法官也非?？隙üC處進行公證之后的電子證據(jù)的可靠性；第二，直接電子證據(jù)證明力超過間接電子證據(jù)。根據(jù)法定程序采集直接電子證據(jù)，可獨立證明案件事實，無需其他證據(jù)的輔助，而間接電子證據(jù)則不具備該特征，而且間接電子證據(jù)容易被修改和復(fù)制。所以，法官在民事訴訟中調(diào)查案件事實，對直接電子證據(jù)的信任度也會高于間接電子證據(jù)；第三，不利方當(dāng)事人所提供電子證據(jù)證明力往往超過有利方當(dāng)事人所提供電子證據(jù)。案件還未提起訴訟時，雙方當(dāng)事人提前保存好需要提交的電子證據(jù)，但因雙方當(dāng)事人分別站在不同的立場，而且自身和案件利害關(guān)系也比較緊密，使得當(dāng)事人以及其提交的電子證據(jù)會面臨不同的處理態(tài)度。如果是不利方對另一方當(dāng)事人所提供的電子證據(jù)，可采性也會比較高。若想對此電子證據(jù)證明力予以否定，另外一方當(dāng)事人可從反方向反駁電子證據(jù)真實性，使案件事實能夠在多個維度得到證明，對于法官而言也有利于其調(diào)查案件事實［7］。

三、民事訴訟法電子證據(jù)應(yīng)用問題的解決建議

（一）電子證據(jù)采集環(huán)節(jié)

采集電子證據(jù)時可能面臨技術(shù)與標(biāo)準(zhǔn)不足的問題，鑒于電子證據(jù)取證務(wù)必保證技術(shù)性，所以結(jié)合當(dāng)前司法實踐，一方面建議從取證人員著手，加強對其的培訓(xùn)，提高取證人員專業(yè)水平，加強預(yù)見性，使其可以靈活應(yīng)對一些突發(fā)性取證的問題。另一方面，建議積極研發(fā)新型電子證據(jù)的取證工具和技術(shù)，加強取證環(huán)節(jié)的技術(shù)水平。

除了取證技術(shù)與標(biāo)準(zhǔn)面臨問題外，還需要重點關(guān)注到電子證據(jù)取證環(huán)節(jié)的隱私權(quán)，主要是指取證時可能涉及的個人隱私、商業(yè)機密。這就需要正確處理取證和隱私權(quán)之間的聯(lián)系，合理解決面臨的侵權(quán)問題。思想上應(yīng)重視取證環(huán)節(jié)對于當(dāng)事人隱私權(quán)的保護，在專業(yè)培訓(xùn)中應(yīng)增加提高取證人員職業(yè)道德素養(yǎng)的內(nèi)容，并且完善取證規(guī)范制度，提高取證人員的行為規(guī)范性。

在電子證據(jù)取證過程中，國家機關(guān)內(nèi)部存證系統(tǒng)體現(xiàn)出高度機密性，所以數(shù)據(jù)庫也采取嚴(yán)格保密措施，系統(tǒng)軟件也經(jīng)過內(nèi)部加密處理。正因如此，涉及的相關(guān)電子數(shù)據(jù)也被賦予了保密性質(zhì)，不能對外提供。為此，面對取證環(huán)節(jié)的數(shù)據(jù)機密性問題，建議健全相關(guān)法規(guī)制度，為機密數(shù)據(jù)的應(yīng)用制定更加詳細(xì)的規(guī)定，以免因為規(guī)定內(nèi)容的漏洞導(dǎo)致信息泄露風(fēng)險。

（二）電子證據(jù)舉證與質(zhì)證環(huán)節(jié)

電子證據(jù)的載體為信息化設(shè)備和技術(shù)，所以精準(zhǔn)性、真實性比較高。但因電子證據(jù)很容易被修改，加之其本身的載體性，所以舉證與質(zhì)證環(huán)節(jié)經(jīng)常面臨電子證據(jù)完整性的問題。本文立足于司法實踐，發(fā)現(xiàn)電子證據(jù)展示時，因為使用軟件不同，可能導(dǎo)致呈現(xiàn)結(jié)果與電子證據(jù)原件存在差異，從而引發(fā)電子證據(jù)被漏讀的問題。建議利用公證的方法，特別是網(wǎng)絡(luò)公證，加強電子證據(jù)完整性。

另外，需要持續(xù)性完善司法實踐質(zhì)證階段的技術(shù)規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)，而且技術(shù)人員專業(yè)水平之間的差異，也會影響到最終質(zhì)證效果。建議建立健全輔助專家證人制度，由當(dāng)事人向法院提出申請，對一些專業(yè)問題進行重點說明，還可以直接參與到質(zhì)證環(huán)節(jié)當(dāng)中，為電子證據(jù)處理提供專業(yè)支持［8］。

（三）電子證據(jù)審查與認(rèn)證階段

當(dāng)事人提交了電子證據(jù)之后，對電子證據(jù)進行審查與認(rèn)證，同樣會因一些原因?qū)е孪嚓P(guān)問題。為了提高電子證據(jù)的審查效率，建議調(diào)整行政程序，一些不必要的環(huán)節(jié)可以予以刪減。司法實踐環(huán)節(jié)，建議解決層層申請這一問題，改為向上一級部門提出申請即可，加快審查流程。對于電子證據(jù)審查與認(rèn)證人員的培訓(xùn)與引進，應(yīng)加強信息建設(shè)，特別是需要引進軟件工程、信息安全等專業(yè)領(lǐng)域的人才；同時對相關(guān)工作人員定期組織培訓(xùn)，選擇培訓(xùn)內(nèi)容建議為電子證據(jù)相關(guān)的最新技術(shù)，培訓(xùn)之后設(shè)置考核環(huán)節(jié)，提高專業(yè)培訓(xùn)實效性；司法機關(guān)應(yīng)定期對電子證據(jù)審查與認(rèn)證設(shè)備進行更新，尤其是一些已經(jīng)老化設(shè)備，必須及時淘汰；電子證據(jù)審查與認(rèn)證過程中，可以對其他國家的認(rèn)證方法做出分析。例如，美國的《聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》中規(guī)定了如果電子證據(jù)可能導(dǎo)致一些偏見，或是引發(fā)爭議超過證據(jù)實際價值，可不采納提供的電子證據(jù)［9］。

綜上所述，電子證據(jù)是目前信息時代下比較常見的證據(jù)形式，通過電子證據(jù)的應(yīng)用，為司法審查明確了新的方向。但是面對電子證據(jù)應(yīng)用中存在的問題，取證人員應(yīng)不斷加強自身專業(yè)水平與職業(yè)道德素養(yǎng)，從采集電子證據(jù)環(huán)節(jié)開始做好取證工作，避免發(fā)生重要證據(jù)遺漏、機密信息泄露等問題。另外，電子證據(jù)在民事訴訟中的應(yīng)用，也對相關(guān)工作人員的職業(yè)素養(yǎng)提出新要求，掌握信息化技術(shù)與設(shè)備的操作要領(lǐng)，能夠最大程度發(fā)揮出電子證據(jù)的價值，為法院調(diào)查民事案件真相提供參考。今后關(guān)于電子證據(jù)的應(yīng)用，更應(yīng)該深入分析電子證據(jù)的應(yīng)用價值，結(jié)合司法實踐現(xiàn)狀以及積累的經(jīng)驗，不斷完善電子證據(jù)采集、質(zhì)證、審查等工作制度，提高電子證據(jù)應(yīng)用規(guī)范性。