李超

（上海君瀾律師事務(wù)所 上海 200120）

隨著比特幣等具有去中心化特點(diǎn)的虛擬貨幣的迅速發(fā)展，在虛擬貨幣熱潮之下，虛擬貨幣交易也吸引了一些犯罪分子的關(guān)注，成為犯罪分子洗錢的新方式。由于虛擬貨幣本身具有的一系列如非官方機(jī)構(gòu)發(fā)行、使用加密技術(shù)及分布式賬戶或類似技術(shù)、數(shù)字化形式等特征，其具有難以追蹤、匿名交易、無(wú)國(guó)界性等特點(diǎn)，成為犯罪分子利用的洗錢工具，甚至滋生了更多跨國(guó)犯罪。此外，犯罪分子也經(jīng)常會(huì)以虛擬貨幣為名進(jìn)行電信詐騙、非法集資等犯罪活動(dòng)。對(duì)于公安機(jī)關(guān)而言，虛擬貨幣的隱蔽性使得偵查犯罪的難度大大提升。對(duì)此，應(yīng)了解虛擬貨幣的特點(diǎn)和被頻繁用于洗錢犯罪的原因，并通過(guò)相應(yīng)防范舉措減少法律風(fēng)險(xiǎn)。

一、虛擬貨幣的監(jiān)管情況和特點(diǎn)

（一）虛擬貨幣的監(jiān)管情況

在2009 年比特幣誕生之前，虛擬貨幣其實(shí)是Q 幣之類網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)幣的指稱，人們一般將由私營(yíng)機(jī)構(gòu)發(fā)行以購(gòu)買虛擬商品或者權(quán)益的代幣稱為虛擬貨幣。但是隨著區(qū)塊鏈技術(shù)的發(fā)展，逐漸出現(xiàn)了比特幣和以太幣之類新型虛擬貨幣，其迅猛發(fā)展致使全球金融市場(chǎng)掀起了狂風(fēng)大浪。由于各國(guó)對(duì)于虛擬貨幣的態(tài)度和監(jiān)管政策存在諸多區(qū)別，所以目前不同國(guó)家甚至同一個(gè)國(guó)家的不同地區(qū)的政策都存在很大的差別。

大部分歐美國(guó)家持開(kāi)放態(tài)度，不但成立了虛擬貨幣交易所鼓勵(lì)虛擬貨幣交易，如中美洲的薩爾瓦多共和國(guó)于2021 年6 月9 日通過(guò)了《比特幣法》，將比特幣認(rèn)定為不受限制的法定貨幣。而我國(guó)對(duì)比特幣之類的虛擬貨幣則持完全相反的監(jiān)管態(tài)度，2021 年9 月15 日，我國(guó)十部門聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風(fēng)險(xiǎn)的通知》。究其原因，是由于我國(guó)幅員遼闊、各地司法裁判差異大、人口龐大而素質(zhì)差距大，若不對(duì)虛擬貨幣進(jìn)行監(jiān)管將導(dǎo)致利用虛擬貨幣特點(diǎn)實(shí)施的金融犯罪風(fēng)險(xiǎn)加大。

（二）虛擬貨幣的特點(diǎn)

1.匿名性

由于虛擬貨幣的運(yùn)行主要依托的技術(shù)是區(qū)塊鏈和加密算法，每個(gè)賬戶其實(shí)就是區(qū)塊鏈上的不同網(wǎng)絡(luò)節(jié)點(diǎn)，節(jié)點(diǎn)上只有促成交易的數(shù)字地址，并沒(méi)有記錄使用者的任何信息。不過(guò)虛擬貨幣的匿名性并非真正的匿名，而是“非實(shí)名”或者“假名”，中本聰曾說(shuō)過(guò)“比特幣沒(méi)有必要實(shí)名”，因?yàn)椤澳涿钡囊馑际敲總€(gè)人的身份無(wú)從知曉，而且我們無(wú)法通過(guò)使用者的化名找到用戶與系統(tǒng)的真實(shí)關(guān)聯(lián)性，而“非實(shí)名”的意思就是使用者使用的是化名。

2.雙向兌換

Q 幣和抖幣等私營(yíng)部門創(chuàng)造的網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)幣可以用法幣充值兌換，卻無(wú)法兌換為法幣，其實(shí)這種單向兌換的原因是剛開(kāi)始為了減少公司的交易成本和提高利潤(rùn)率，后續(xù)才增加了交易安全的要求，所以網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)幣更像是一種商品。而虛擬貨幣卻可以和各國(guó)的法幣之間進(jìn)行雙向兌換，這種兌換既沒(méi)有時(shí)間差的束縛，也沒(méi)有匯率的損失，使得各國(guó)法幣和虛擬貨幣之間的兌換快捷、高效且成本低廉。

3.去中心化

虛擬貨幣借助區(qū)塊鏈技術(shù)的支撐，不受任何國(guó)家、政府、機(jī)構(gòu)或公司的控制和監(jiān)管，也沒(méi)有任何服務(wù)器支持，其基于互聯(lián)網(wǎng)點(diǎn)對(duì)點(diǎn)支付的特性實(shí)現(xiàn)了去中心化監(jiān)管的目的。所謂“去中心化”是相較于“中心化”而言的，中心化系統(tǒng)是擁有一個(gè)絕對(duì)權(quán)威的存在，比如央行發(fā)行的數(shù)字貨幣就可以把央行看做整個(gè)系統(tǒng)的中心。而虛擬貨幣并沒(méi)有類似的中心系統(tǒng)，所以不受中心系統(tǒng)的監(jiān)管，該特征稱之為“去中心化”。

4.無(wú)國(guó)界性

虛擬貨幣并非由一國(guó)政府發(fā)行的法定貨幣，所以其可以進(jìn)行跨國(guó)界交易，而且沒(méi)有匯率損失。雖然傳統(tǒng)洗錢活動(dòng)也是涉及跨國(guó)犯罪，但是由于虛擬貨幣的無(wú)國(guó)界性不僅僅體現(xiàn)在交易僅通過(guò)網(wǎng)絡(luò)實(shí)現(xiàn)國(guó)際流通，還體現(xiàn)在不同國(guó)家和地區(qū)對(duì)虛擬貨幣的政策和態(tài)度存在很大的差別。同時(shí)，虛擬貨幣也不同于一國(guó)法幣一般受到該國(guó)司法管轄領(lǐng)域的限制或者匯兌程序的束縛，只要通過(guò)網(wǎng)絡(luò)就可以進(jìn)行全球交易。

5.洗錢手段多樣性

金融行動(dòng)特別工作組FATF（2014、2020c）發(fā)布了5 類共15 例涉及使用虛擬貨幣進(jìn)行洗錢犯罪的案例。其中有6例是通過(guò)暗網(wǎng)洗錢，即將虛擬貨幣存入暗網(wǎng)交易所，通過(guò)在線時(shí)長(zhǎng)托管后發(fā)送至賣方的地址來(lái)完成非法來(lái)源資金清洗。有4 例是分層洗錢，分層洗錢指不法分子通過(guò)將虛擬貨幣在不同交易所之間多次交易，甚至采用“跨鏈”技術(shù)將A 類虛擬貨幣兌換成B 類虛擬貨幣的形式進(jìn)行轉(zhuǎn)移清洗。有3 例是通過(guò)混幣洗錢，即通過(guò)技術(shù)手段將虛擬貨幣交易與他人的網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)混合，分離出交易中的輸入和輸出地址，然后通過(guò)隨機(jī)映射方式割裂原有輸入和輸出地址。

有10 例是通過(guò)監(jiān)管洼地洗錢，由于不同國(guó)家或地區(qū)對(duì)于虛擬貨幣的監(jiān)管態(tài)度存在很大的區(qū)別，我們將監(jiān)管薄弱地帶稱為“監(jiān)管洼地”，部分犯罪分子會(huì)選擇在這些監(jiān)管洼地的司法管轄區(qū)開(kāi)展業(yè)務(wù)，然后再將業(yè)務(wù)延伸到其他地區(qū)。3 例使用金錢騾子洗錢，金錢騾子指被不法分子雇傭來(lái)幫助轉(zhuǎn)移或交易虛擬貨幣的人，犯罪分子通過(guò)控制金錢騾子的虛擬貨幣賬戶或錢包，將違法犯罪所得分散到多個(gè)賬戶進(jìn)行清洗轉(zhuǎn)移。

二、虛擬貨幣的法律屬性

（一）虛擬貨幣在特定情況下是貨幣

貨幣是商品交換的媒介、是所有商品價(jià)值的表現(xiàn)和社會(huì)生產(chǎn)力發(fā)展到一定程度上的產(chǎn)物，隨著經(jīng)濟(jì)和技術(shù)的發(fā)展，貨幣已經(jīng)經(jīng)歷了多種形式，包括原來(lái)充當(dāng)一般等價(jià)物的貝殼、金屬和紙幣，以及后續(xù)出現(xiàn)的通過(guò)信用卡儲(chǔ)蓄的電子貨幣。雖然虛擬貨幣同電子貨幣一樣擁有數(shù)字形式，但是電子貨幣是國(guó)家法定的通過(guò)電子信息形式表現(xiàn)的電子儲(chǔ)值，其本質(zhì)依舊是國(guó)家發(fā)行的貨幣，只是相較于紙幣而言擁有不同載體。而虛擬貨幣的發(fā)行主體并非國(guó)家金融機(jī)構(gòu)，其主要是利用區(qū)塊鏈技術(shù)實(shí)現(xiàn)了去中心化特征，由于不同國(guó)家的政府對(duì)虛擬貨幣的態(tài)度不一，諸如上文提到的薩爾瓦多共和國(guó)就承認(rèn)虛擬貨幣的法幣地位，而我國(guó)就不承認(rèn)虛擬貨幣是一種貨幣。

（二）虛擬貨幣是一種虛擬權(quán)益類商品

商品是用來(lái)交換的能夠滿足人們某種需求的勞動(dòng)產(chǎn)品，確定商品的要素主要有兩個(gè)，一是使用價(jià)值，二是價(jià)值。2019 年7 月，杭州互聯(lián)網(wǎng)法院的(2019)浙0192 民初1626 號(hào)判決書(shū)認(rèn)為比特幣是具有價(jià)值性、稀缺性和可支配性的商品。因?yàn)楸忍貛攀峭ㄟ^(guò)礦工挖礦生成，這個(gè)過(guò)程需要投入人力、時(shí)間、設(shè)備電力、計(jì)算機(jī)運(yùn)行和維護(hù)等成本，通過(guò)這些付出后獲得的比特幣其實(shí)已經(jīng)擁有了凝結(jié)人類抽象勞動(dòng)力的屬性，而且可以通過(guò)對(duì)價(jià)予以交換和交易，實(shí)質(zhì)上是擁有價(jià)值的。

另一方面，由于幾乎所有的虛擬貨幣總量都是恒定的，比如比特幣的總量是2100 萬(wàn)個(gè)，中本聰在設(shè)計(jì)比特幣的時(shí)候，規(guī)定每個(gè)比特幣可以細(xì)分到小數(shù)點(diǎn)后8 位，每個(gè)區(qū)塊發(fā)行50 個(gè)比特幣，每21 萬(wàn)個(gè)區(qū)塊后，每個(gè)區(qū)塊的比特幣產(chǎn)量減半，所以比特幣擁有稀缺性。最后，虛擬貨幣的持有者可以自由占有、使用和支配虛擬貨幣，也可以獲得其價(jià)格上漲的收益，同時(shí)虛擬財(cái)產(chǎn)也可以被轉(zhuǎn)讓和分離，因此具有物權(quán)的排他性，應(yīng)該屬于權(quán)利客體的虛擬權(quán)益類商品。

三、虛擬貨幣易引發(fā)洗錢犯罪的原因

（一）匿名性導(dǎo)致交易主體身份難跟蹤

由于虛擬貨幣的設(shè)計(jì)機(jī)制不需要提供實(shí)名信息和驗(yàn)證身份，其通過(guò)密鑰來(lái)完成所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，虛擬貨幣通過(guò)向全網(wǎng)節(jié)點(diǎn)推送的方式進(jìn)行交易，在交易雙方交易過(guò)程中會(huì)生成一對(duì)密鑰，除了使用人之外沒(méi)有人可以查詢到交易主體的真實(shí)身份，所以沒(méi)有辦法對(duì)交易的過(guò)程或者痕跡進(jìn)行追蹤、控制與鎖定。而且在交易平臺(tái)進(jìn)行注冊(cè)的時(shí)候也不需要進(jìn)行實(shí)名認(rèn)證，只要是身份證注冊(cè)的賬號(hào)就可以使用，平臺(tái)并不會(huì)通過(guò)人臉識(shí)別或者指紋識(shí)別技術(shù)去辨別身份證使用人的真?zhèn)?，這就造成了有人利用虛假身份證注冊(cè)賬戶進(jìn)行洗錢活動(dòng)。

（二）雙向兌換性導(dǎo)致交易贓款易洗白

法幣可以兌換為虛擬貨幣，虛擬貨幣也可以兌換為法幣，這就導(dǎo)致了犯罪分子很容易通過(guò)虛擬貨幣洗白贓款。用法幣購(gòu)買商品后很難再反向兌換為法幣，因?yàn)槿绻峭粚?duì)交易主體，購(gòu)買了商品的人不可能毫無(wú)理由退款，即便是網(wǎng)購(gòu)平臺(tái)的七天無(wú)理由退貨，也和虛擬貨幣的雙向兌換有本質(zhì)的差別，退貨的原因是商品購(gòu)買者不滿意商品要求返還財(cái)產(chǎn)，而不是雙向的無(wú)障礙交易兌換。而虛擬貨幣和法幣無(wú)障礙的雙向兌換性就導(dǎo)致洗錢的成本大大降低，而且不需要承擔(dān)時(shí)間和匯率損失等成本，使得犯罪分子洗錢的效率大大提升。

（三）去中心化特征導(dǎo)致交易過(guò)程難追溯

其實(shí)虛擬貨幣的“去中心化”并非無(wú)中心化，而是中心多元化，平臺(tái)內(nèi)的任何一個(gè)節(jié)點(diǎn)都有機(jī)會(huì)成為中心，不會(huì)再發(fā)生黑客攻擊一個(gè)中心節(jié)點(diǎn)就導(dǎo)致整個(gè)系統(tǒng)癱瘓的情況，但是同時(shí)也導(dǎo)致了交易過(guò)程難以追溯，沒(méi)有一個(gè)節(jié)點(diǎn)可以掌握整個(gè)系統(tǒng)的全部信息，如果節(jié)點(diǎn)中有人參與非法活動(dòng)，監(jiān)管機(jī)構(gòu)很難在數(shù)以萬(wàn)計(jì)的所有節(jié)點(diǎn)中掌握相關(guān)信息，兩點(diǎn)之間的交易過(guò)程也難以追溯。

（四）無(wú)國(guó)界性導(dǎo)致交易成本低于法幣

虛擬貨幣并不同于某國(guó)法幣一樣具有國(guó)家屬性，如人民幣和美元進(jìn)行兌換時(shí)可能產(chǎn)生匯兌損失或者需要給作為交易平臺(tái)的銀行一定金額的服務(wù)費(fèi)，而比特幣的無(wú)國(guó)界性可以完全規(guī)避這部分損失并提供更大的便利。犯罪分子可以用人民幣兌換為比特幣，再用比特幣兌換為美元，完美地避開(kāi)了一國(guó)法幣兌換的缺點(diǎn)，交易成本更加低廉。

（五）虛擬貨幣洗錢手段多樣難監(jiān)控

虛擬貨幣洗錢手段的多樣特征導(dǎo)致政府監(jiān)控犯罪困難，因?yàn)橐淮蜗村X行為可能使用了多種隱蔽的交易手段，即便我國(guó)已經(jīng)出臺(tái)了相關(guān)法規(guī)對(duì)虛擬貨幣的交易和平臺(tái)方責(zé)任進(jìn)行了相關(guān)規(guī)制，但是并不能完全保護(hù)我國(guó)金融秩序處于避風(fēng)港的保護(hù)之中。由于境外虛擬貨幣交易平臺(tái)并沒(méi)有限制我國(guó)主體注冊(cè)交易，我們國(guó)家的管轄權(quán)也無(wú)法管轄他國(guó)主體的行為，所以造成了追訴犯罪異常困難。

四、如何防范虛擬貨幣洗錢罪

（一）加強(qiáng)對(duì)虛擬貨幣的反洗錢監(jiān)管

國(guó)家應(yīng)該盡快將虛擬貨幣的交易平臺(tái)納入反洗錢監(jiān)管范圍，雖然虛擬貨幣交易平臺(tái)本質(zhì)上是私營(yíng)機(jī)構(gòu)，但是由于其在虛擬貨幣交易中發(fā)揮了重要的作用，所以有必要將其認(rèn)定為“特定非金融機(jī)構(gòu)”，以設(shè)定一些反洗錢義務(wù)和責(zé)任，以此來(lái)限制和約束平臺(tái)交易主體的行為。同時(shí)要加強(qiáng)對(duì)虛擬貨幣洗錢交易的檢測(cè)、防范和打擊力度，可以要求在我國(guó)法律體系范圍內(nèi)的交易所保存好客戶身份信息和交易信息，以防止匿名導(dǎo)致的不可追溯風(fēng)險(xiǎn)。

（二）加強(qiáng)全球協(xié)調(diào)和國(guó)際合作

虛擬貨幣的跨國(guó)交易性和各國(guó)政策差異性導(dǎo)致了洗錢犯罪猖獗，只有加強(qiáng)全球協(xié)調(diào)和國(guó)際合作才能更好地防控相關(guān)犯罪。根據(jù)FATF 于2023 年進(jìn)行的統(tǒng)計(jì)得知，全球有一半數(shù)量的國(guó)家和地區(qū)沒(méi)有任何關(guān)于虛擬貨幣的反洗錢制度，這就導(dǎo)致了很多強(qiáng)監(jiān)管國(guó)家的犯罪分子會(huì)跑到監(jiān)管洼地實(shí)施洗錢犯罪，所以促進(jìn)全世界范圍內(nèi)的相關(guān)法規(guī)建設(shè)至關(guān)重要。

隨著虛擬貨幣的進(jìn)一步發(fā)展，虛擬貨幣洗錢犯罪將成為一個(gè)緊迫的國(guó)際問(wèn)題。對(duì)此，可以通過(guò)簽訂國(guó)際協(xié)定的方式對(duì)虛擬貨幣洗錢犯罪作一個(gè)基本的監(jiān)管規(guī)定，各國(guó)可以在此基礎(chǔ)上加大監(jiān)管力度。類似地，由于跨境偷逃稅的猖獗，各國(guó)通過(guò)國(guó)際協(xié)定的方式建立了國(guó)際稅收情報(bào)交換制度，當(dāng)前在CRS（共同申報(bào)準(zhǔn)則）背景下大部分國(guó)家間已經(jīng)可以進(jìn)行稅收情報(bào)自動(dòng)交換，大大提高了對(duì)跨境偷逃稅的打擊力度。對(duì)于涉及跨境的全球性問(wèn)題，單個(gè)國(guó)家的努力有限，加強(qiáng)全球協(xié)調(diào)和國(guó)際合作是解決問(wèn)題的必經(jīng)之路。

（三）宣傳和培訓(xùn)提高民眾防范意識(shí)

缺乏防范意識(shí)的普通民眾很可能被卷入虛擬貨幣洗錢犯罪的上下游工作，無(wú)意間幫助犯罪分子，甚至造成自身財(cái)物的損失或個(gè)人信息的泄露。因此，除了公安機(jī)關(guān)要加強(qiáng)對(duì)虛擬貨幣洗錢犯罪的關(guān)注外，普通民眾也應(yīng)當(dāng)提高防范意識(shí)。主要應(yīng)從以下幾個(gè)方面進(jìn)行提高：首先，民眾需要提高對(duì)于“虛擬貨幣”相關(guān)活動(dòng)的警惕，盡可能避免參加虛擬貨幣“挖礦”的上下游活動(dòng)，并避免跟風(fēng)參與虛擬貨幣相關(guān)炒作工作。其次，民眾需要樹(shù)立正確的投資理念，選擇正規(guī)渠道進(jìn)行投資，謹(jǐn)防詐騙。此外，還需要在相關(guān)交易過(guò)程中注意不要泄露身份證、手機(jī)號(hào)、銀行卡等個(gè)人信息，也不要出借相關(guān)個(gè)人證件。最后，民眾在發(fā)現(xiàn)疑似虛擬貨幣犯罪的相關(guān)活動(dòng)時(shí)，需要及時(shí)向公安機(jī)關(guān)報(bào)告情況。

對(duì)于宣傳和培訓(xùn)渠道，可以通過(guò)官方新聞報(bào)道、自媒體宣傳視頻等多種方式發(fā)布一些虛擬貨幣的案例并對(duì)民眾進(jìn)行提示和警醒，也可以通過(guò)社區(qū)居委會(huì)開(kāi)辦一些線下講座和培訓(xùn)活動(dòng)，幫助民眾更直觀地認(rèn)識(shí)到虛擬貨幣犯罪的風(fēng)險(xiǎn)。

（四）加強(qiáng)民間機(jī)構(gòu)和政府部門合作

民間機(jī)構(gòu)距離民眾更近，不僅可以幫助政府部門在民間進(jìn)行相關(guān)教育和宣傳，在收集犯罪分析信息和線索方面有時(shí)也能起到一定助力。比如在關(guān)于兒童失蹤的一些案件中，一些關(guān)注兒童權(quán)益的具有較大影響力的民間平臺(tái)可以為警方提供一些有效線索，幫助警方盡快偵破案件。

五、結(jié)論

由于虛擬貨幣具有匿名性、雙向兌換、去中心化、無(wú)國(guó)界性等特點(diǎn)，借助虛擬貨幣進(jìn)行洗錢交易具有主體身份難跟蹤、交易贓款易洗白、交易過(guò)程難追溯、洗錢手段多樣難監(jiān)控等特點(diǎn)，給公安機(jī)關(guān)的偵察工作造成了很多困難。對(duì)此，我國(guó)應(yīng)加強(qiáng)對(duì)虛擬貨幣的反洗錢監(jiān)管、加強(qiáng)全球協(xié)調(diào)和國(guó)際合作、宣傳和培訓(xùn)提高民眾防范意識(shí)、加強(qiáng)民間機(jī)構(gòu)和政府部門合作。虛擬貨幣作為一種金融創(chuàng)新工具，可以降低交易成本，推動(dòng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)良性發(fā)展。但是虛擬貨幣相關(guān)的洗錢等犯罪必然需要加強(qiáng)監(jiān)管，只有讓虛擬貨幣發(fā)展保持在正確的軌道內(nèi)，才可以推進(jìn)其可持續(xù)發(fā)展。