王陳澤恒

(新西蘭懷卡托大學(xué),漢密爾頓 3216)

在新西蘭這個(gè)多元文化的國家,土著毛利人的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)一直是一個(gè)值得關(guān)注的問題。隨著全球化的加劇,毛利人的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度日益完善,但同時(shí)也面臨著來自內(nèi)外的諸多挑戰(zhàn)。因此,研究土著人的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)對于促進(jìn)毛利人與其他利益相關(guān)者的權(quán)益,維護(hù)新西蘭社會(huì)的和諧與穩(wěn)定具有重要意義。

一、新西蘭土著毛利人的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的總體情況

新西蘭(New Zealand),是太平洋西南部的一個(gè)島國,總面積約270 000平方千米。截至2023年4月,新西蘭總?cè)丝跒?22.81萬。其中,歐洲移民后裔占70%,毛利人占17%。官方語言為英語、毛利語。人類居住在新西蘭的歷史并不長,1 000多年前,這里還沒有人類的足跡,200年前還沒有成立國家。新西蘭的土著居民是毛利人,毛利人屬于波利尼西亞人種。在新西蘭,知識產(chǎn)權(quán)法律體系以幾項(xiàng)立法為中心,包括《2002年商標(biāo)法》《2013年專利法》《1994年版權(quán)法》《1953年外觀設(shè)計(jì)法》《2006年地理標(biāo)志(葡萄酒和烈酒)注冊法》和《1987年植物品種權(quán)(PVR)》。雖然,新西蘭的知識產(chǎn)權(quán)制度可以提供一些保護(hù),但仍有很多領(lǐng)域的法律制度沒有為毛利人的數(shù)據(jù)、Taonga(1)Taonga是任何被珍惜的東西,包括有形的東西(如土地、水域、植物、野生動(dòng)物和文化作品)和無形的東西(如語言、身份和文化,包括毛利語本身),也可以包括毛利人傳統(tǒng)的藝術(shù)和文化表現(xiàn)形式。和Mātauranga Māori(2)Mātauranga Māori(簡稱MM),是指毛利人的世界觀,包括傳統(tǒng)文化和知識。在WAI262報(bào)告中,MM被認(rèn)為包括毛利語(包括語言、whakapapa、技術(shù)、法律和社會(huì)控制系統(tǒng)、財(cái)產(chǎn)和價(jià)值交換系統(tǒng)、表達(dá)形式)、控制人與環(huán)境之間關(guān)系的系統(tǒng)、諸如雕刻、編織、tā moko 面部和身體紋身等藝術(shù),許多表演藝術(shù),如哈卡(儀式舞蹈)、waiata(歌曲)、whaikōrero(正式演講)、karanga(儀式召喚或吟唱),以及各種儀式和典禮,如tangihanga、tohi(洗禮)和pure(凈化儀式)。提供足夠的保護(hù)。

(一)Ko Aotearoa tēnei報(bào)告

Ko Aotearoa tēnei即Wai262報(bào)告,該報(bào)告涉及面廣,內(nèi)容繁多。其中的決定和政策將影響毛利人在其文化方面的利益并構(gòu)成新西蘭未來知識產(chǎn)權(quán)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容。該條約是新西蘭土著人民(毛利人)與英國王室之間的創(chuàng)始條約,是一份突破性的報(bào)告。它強(qiáng)烈指出毛利人在知識產(chǎn)權(quán)和Taonga方面的權(quán)利和利益。并最終于2011年7月2日提交給新西蘭政府。Wai262報(bào)告與新西蘭在2010年4月通過的《聯(lián)合國土著人民權(quán)利宣言》一樣都不具有約束力,僅具有巨大的象征意義和政治意義。因而,人們對報(bào)告存在了意見上的分歧,有些人認(rèn)為報(bào)告可能向毛利人讓步過多,或有悖于新西蘭的民主傳統(tǒng)。另一些人(特別是原告)則對建議的半途而廢和預(yù)防性質(zhì)表示不滿,認(rèn)為許多建議的參與性質(zhì)(而不是完全控制)并不一定意味著更多的權(quán)力。

(二)國際上對新西蘭土著人的權(quán)利保護(hù)

國際上明確指出了土著人民分享數(shù)據(jù)和Taonga利益的重要性。有一些國際文書也支持毛利人在數(shù)據(jù)和知識產(chǎn)權(quán)方面的權(quán)利和利益,如《國際權(quán)利法案》和《聯(lián)合國土著人民權(quán)利宣言(UNDRIP)》。《聯(lián)合國土著人民權(quán)利宣言》是迄今為止原住民傳統(tǒng)資源知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面重要的制度成果,其中在第三、五和二十三條中明確規(guī)定了自決權(quán),即包括控制和決定什么是經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化發(fā)展的權(quán)利。此外,該宣言支持土著人民對其數(shù)據(jù)及資源的權(quán)利和利益,并在第三十一條宣布下列規(guī)定。

1.土著人民有權(quán)維護(hù)、控制、保護(hù)和發(fā)展其文化遺產(chǎn)、傳統(tǒng)知識和傳統(tǒng)文化等表現(xiàn)形式,以及其科學(xué)、技術(shù)和文化的表現(xiàn)形式,包括人類的遺傳資源、種子、醫(yī)藥、關(guān)于動(dòng)植物特性的知識、口述傳統(tǒng)、文學(xué)、設(shè)計(jì)、體育和傳統(tǒng)游戲以及視覺和表演藝術(shù)。他們還有權(quán)保持、控制、保護(hù)和發(fā)展他們對這些文化遺產(chǎn)、傳統(tǒng)知識和傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式的知識產(chǎn)權(quán)。

2.各國應(yīng)與土著人民一道,采取有效措施,承認(rèn)并保護(hù)這些權(quán)利的行使(3)參見:Section 31 of the UNDRIP。。

二、新西蘭土著毛利人的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的現(xiàn)狀以及存在的問題

(一)數(shù)據(jù)保護(hù)制度不完善

土著數(shù)據(jù)描述為包括土著或傳統(tǒng)知識,以及與土著人民及其領(lǐng)土有關(guān)的其他形式的行政或科學(xué)數(shù)據(jù)。它起源于2015年,產(chǎn)生于《聯(lián)合國土著人民權(quán)利宣言(UNDRIP)》。后來,來自澳大利亞、新西蘭和美國的土著人民開始組成一個(gè)集體,旨在實(shí)現(xiàn)土著數(shù)據(jù)主權(quán)。他們共同組成了全球原住民數(shù)據(jù)聯(lián)盟(GIDA)。

在過去,毛利人和許多原住民一樣,失去了對其數(shù)據(jù)和資源的控制和權(quán)利,甚至一些曾經(jīng)屬于他們的Taonga現(xiàn)在也被私人或機(jī)構(gòu)擁有。他們面臨著爭取生物文化權(quán)利的斗爭,包括尊重他們多樣化的生態(tài)系統(tǒng)管理實(shí)踐、習(xí)慣法和傳統(tǒng)權(quán)威等。因此,如果毛利人要重新獲得對其數(shù)據(jù)的主權(quán),那么就需要建立一個(gè)完善的系統(tǒng)。擁有數(shù)據(jù)和對數(shù)據(jù)的主權(quán)對于管理部落和政府之間的關(guān)系非常重要[1]。數(shù)據(jù)對于他們的人民和土地的維持,以及對歷史上的不公正行為獲得承認(rèn)和賠償發(fā)揮著重要作用。同時(shí),隨著毛利人經(jīng)濟(jì)影響力的增長,擁有數(shù)據(jù)支持的重要性也隨之增加。截止到2022年,毛利人經(jīng)濟(jì)的價(jià)值已經(jīng)超過500億新西蘭元,而且還在不斷增長,毛利經(jīng)濟(jì)對地區(qū)經(jīng)濟(jì)的貢獻(xiàn)在所有權(quán)、就業(yè)和國內(nèi)生產(chǎn)總值方面也產(chǎn)生了重大影響。數(shù)據(jù)的利用和分析將使毛利人能夠在國內(nèi)和國際上獲得有形和無形的資產(chǎn)并從中受益。但與此同時(shí),行使對這些數(shù)據(jù)的控制權(quán)是具有挑戰(zhàn)性的。因?yàn)?目前許多數(shù)據(jù)還是由個(gè)人或者集體來收集,且較為分散或不容易獲得,甚至由那些需要數(shù)據(jù)來克服不平等的人所管理。因此,在治理中還需要考慮到保密性和商業(yè)專有利益等問題。

(二)新西蘭版權(quán)法中土著人權(quán)利保護(hù)問題

現(xiàn)行的《1994年版權(quán)法》中沒有專門涉及毛利文化表現(xiàn)形式的條款。該法主要抄襲了英國法律,并以西方經(jīng)典的版權(quán)法規(guī)范為基礎(chǔ)。這意味著,與新西蘭的商標(biāo)和專利法立法環(huán)境不同,新西蘭版權(quán)法對土著人民來說,存在著與西方大多數(shù)國家相同的內(nèi)在問題。根據(jù)普通法體系,版權(quán)保護(hù)原創(chuàng)作品,包括文學(xué)、戲劇、音樂、藝術(shù)作品、錄音、電影、通訊作品等。雖然可以構(gòu)成版權(quán)作品的清單很廣泛,但版權(quán)被認(rèn)為是對本土土著人最無益的知識產(chǎn)權(quán)形式。英國的版權(quán)法甚至對其境內(nèi)的TCE(蘇格蘭語、威爾士語和其他蓋爾語的表達(dá)方式,如他們的歌曲和故事)也有偏見,原因與目前土著人民面臨的類似。以下是土著人在利用版權(quán)法保護(hù)中可能遇到的障礙。

第一個(gè)問題是普通法體系所要求的固定化,這意味著未固定的民間故事、舞蹈、歌曲和口頭傳統(tǒng)不能受到版權(quán)保護(hù)。這樣做的結(jié)果是排除了口頭表達(dá)和未固定的故事、傳說、詩歌、音樂和舞蹈。并且,“固定化”要求事物要有一定程度的持久性,這意味著人體和臉部繪畫可能不符合要求。此外,即使是固定的并且能夠滿足版權(quán)保護(hù)的要求,原住民的利益通常也不僅僅是物理表現(xiàn)形式,而是其中的無形資產(chǎn),如設(shè)計(jì)、思想或人物。固定的要求導(dǎo)致對傳統(tǒng)文化的記錄的版權(quán)所有者往往是非土著人,因?yàn)?第一個(gè)“固定”傳統(tǒng)文化的人成為第一個(gè)版權(quán)所有者[1]。根據(jù)新西蘭法律,固定和作者身份是完全不相關(guān)的概念。例如,一位研究人員聽了一個(gè)部落的故事并把它寫在筆記本上,或進(jìn)行錄音或錄像,就對他的筆記或錄音擁有版權(quán)。值得注意的是,《新西蘭版權(quán)法》確實(shí)有表演者的權(quán)利,但這些權(quán)利的實(shí)際用途有限。任何精神權(quán)利也屬于“作者”,即“固定”的人。這意味著講故事的人對固定的形式?jīng)]有精神權(quán)利,這導(dǎo)致許多原住民不愿意分享其非固定的傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式。

第二個(gè)問題是版權(quán)有一個(gè)有限的期限,即作者的壽命加上50年(如新西蘭)或70年(如美國、歐盟和澳大利亞)。有時(shí)間限制是為了確保作品最終能進(jìn)入公共領(lǐng)域,為公眾服務(wù)。有限的期限違背了原住民對他們在文化遺產(chǎn)方面作用的理解,那就是永久的監(jiān)護(hù)人,而不是所有權(quán)。有限的期限對于一個(gè)傳統(tǒng)文化世代相傳的文化來說是沒有意義的。時(shí)間上的限制也意味著先前存在的作品不能受到版權(quán)的保護(hù)。

第三個(gè)問題是版權(quán)法保護(hù)的不是事實(shí)或思想,而是表達(dá)。然而,什么是“事實(shí)”在不同的文化中是不同的。例如,名字就不能受到版權(quán)保護(hù),因?yàn)樗鼈儽徽J(rèn)為是事實(shí)。相反,有些土著群體認(rèn)為名字不僅僅是事實(shí),而且是個(gè)人性格的一個(gè)組成部分,公布這些名字會(huì)令人反感。但土著人民不能用版權(quán)來保護(hù)這些事實(shí),因?yàn)?其他人可以提取它們用于自己的目的。

另外,因?yàn)榉蓻]有根據(jù)“真實(shí)性”進(jìn)行區(qū)分,這意味著非土著人也可以對利用傳統(tǒng)文化的作品擁有版權(quán)。此外,與真實(shí)的作品相比,衍生作品的扭曲程度越大,可能越令人反感,衍生作品的“原創(chuàng)性”越高,其版權(quán)越強(qiáng)。

第四個(gè)問題是每個(gè)版權(quán)制度都有侵權(quán)的例外情況,如附帶復(fù)制、批評、評論和新聞報(bào)道、研究或私人研究、其他教育目的、議會(huì)和司法程序、某些圖書館和檔案目的,或在某些州用于模仿。這種許可行為的問題在于它們是以西方社會(huì)的利益為出發(fā)點(diǎn)創(chuàng)建的。作品的版權(quán)創(chuàng)造包括排他性的財(cái)產(chǎn)概念的權(quán)利。理論上講,只有在最終對社會(huì)有利的情況下,才能授予這種排他性權(quán)利,排他性也不是沒有例外。版權(quán)理論和政策是在國家層面的管轄基礎(chǔ)上發(fā)展起來的,但一直由少數(shù)幾個(gè)西方國家主導(dǎo),如美國、英國等。因此,《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》和《世界知識產(chǎn)權(quán)組織伯爾尼公約》中的最低限制標(biāo)準(zhǔn),在很大程度上反映了這些國家中大多數(shù)人希望保護(hù)的規(guī)范和價(jià)值,而不是發(fā)展中國家或土著人民的規(guī)范和價(jià)值(4)參見:Section 5(2)(b) of the Copyright Act 1994(NZ)。。

(三)新西蘭商標(biāo)法中土著人權(quán)利保護(hù)問題

在新西蘭、澳大利亞和英國,商標(biāo)法保護(hù)注冊商標(biāo),未注冊的商標(biāo)則通過普通法中的侵權(quán)行為和消費(fèi)者保護(hù)法來處理?！杜c貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議(TRIPS)》第十五條規(guī)定,“任何能夠區(qū)分商品或服務(wù)的標(biāo)志或標(biāo)志組合……都應(yīng)能夠構(gòu)成商標(biāo)”[2]。因?yàn)槊Z言和許多符號都是Taonga,所以《懷唐伊條約》第二條明確保證了對這些財(cái)富的管理。在許多情況下,毛利人可以用商標(biāo)來保護(hù)他們的傳統(tǒng)文化。首先,從理論上講,只要能夠區(qū)分商品或服務(wù),土著人就可以通過先注冊來保護(hù)他們所有的標(biāo)志和文字。然而,以這種方式使用商標(biāo)制度是低效和昂貴的。并且所有權(quán)屬于注冊商標(biāo)的人,而這可能不是一個(gè)代表集體Iwi(部落)或Hapu(小部落)的法律機(jī)構(gòu)。其次,如果一個(gè)商標(biāo)與已經(jīng)注冊的商標(biāo)相似,毛利人則不能注冊該商標(biāo)。并且,現(xiàn)在或已經(jīng)變得沒有區(qū)別的名稱和術(shù)語本身不能注冊。再者,如果沒有在貿(mào)易中使用注冊商標(biāo),可能會(huì)導(dǎo)致該商標(biāo)從注冊簿中刪除(5)參見:Section 2.1 of the TRIPS Agreement。,因而,如果商標(biāo)是作為一種防御機(jī)制或?yàn)樯袷ザ暾埖?不是為了在貿(mào)易中使用就會(huì)存在問題。最后,商標(biāo)法沒有規(guī)定事先授權(quán)的原則。這些都說明土著人對知識產(chǎn)權(quán)防止利用、控制使用和阻止不當(dāng)使用的期望,與知識產(chǎn)權(quán)實(shí)際授予的權(quán)利之間尚且存在著分歧。

三、新西蘭土著毛利人的知識產(chǎn)權(quán)的完善方法

首先,由于知識產(chǎn)權(quán)制度在充分保護(hù)數(shù)據(jù)和信息的權(quán)利和利益方面是有限的,因此有必要建立支持土著數(shù)據(jù)主權(quán)和數(shù)據(jù)治理的機(jī)制。借鑒知識共享和貿(mào)易標(biāo)簽的經(jīng)驗(yàn),利用人類和機(jī)器可讀的數(shù)字標(biāo)簽,將開發(fā)的元數(shù)據(jù)直接納入檔案館、圖書館、博物館、大學(xué)和其他擁有土著收藏品和數(shù)據(jù)的儲存庫的目錄、分類和內(nèi)容管理系統(tǒng)的數(shù)字基礎(chǔ)設(shè)施。這些標(biāo)簽在元數(shù)據(jù)層面上發(fā)揮作用,以使決策更加有效合法。并確定所有權(quán)、使用權(quán)和文化上適當(dāng)?shù)臈l件,以分享歷史和當(dāng)代文化遺產(chǎn)收藏。它們的作用還在于為擁有大量土著收藏品和數(shù)據(jù)的博物館、圖書館和檔案館推廣一種新的分類、策展和展示范式及工作流程。這些標(biāo)簽由土著人部落自己直接掌控,提高了目錄、藏品和元數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)中被刪除或被排斥的可能性。其次,相關(guān)政府部門可以考慮制定約束力較強(qiáng)的并由毛利人參與制定的知識產(chǎn)權(quán)法案,不再一味照搬西方的法律制度,而是結(jié)合毛利人的思想和習(xí)慣,著重保護(hù)毛利人的權(quán)益和利益。再者,總體來說,版權(quán)法在過去200年里發(fā)生了巨大的變化,不斷適應(yīng)出現(xiàn)的新問題。然而,在這200年里,版權(quán)已經(jīng)形成了一些僵化和半僵化的規(guī)則,這些規(guī)則已經(jīng)正規(guī)化,很難改變,特別是在全球范圍內(nèi)。這并不是說版權(quán)法和其他形式的經(jīng)典知識產(chǎn)權(quán)不能“彎曲”以更好地適應(yīng)本土傳統(tǒng)知識和傳統(tǒng)文化,而是說現(xiàn)有制度的彈性并不像從其歷史發(fā)展中總結(jié)出來的那樣大。法律的可變通性也隨著其正式化和全球化而降低。因此,在土著人知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利保護(hù)中,增強(qiáng)法律的可變通性,綜合考慮當(dāng)?shù)赝林说牧?xí)慣和思想,則會(huì)顯得尤為重要(6)參見:Section 66(1)(a-b) of the Trade Marks Act 2002(NZ).。

四、結(jié)束語

當(dāng)前,無論是新西蘭當(dāng)?shù)?還是國際社會(huì),都越來越重視毛利人的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。有一些立法,如《專利法》《商標(biāo)法》等,也對毛利人咨詢委員會(huì)(MAC)做出了規(guī)定,但大多數(shù)情況下,這些委員會(huì)的建議并不具有約束力,對毛利人權(quán)益的作用范圍有限。又由于保護(hù)這些權(quán)益的條款分散在眾多立法中,導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)變得非常復(fù)雜。雖然法律正在發(fā)生著變化,但任何變化都是緩慢的,而且保護(hù)力度往往有限。因此,重要的是建立法律以外的機(jī)制,填補(bǔ)法律目前無法提供保護(hù)的空間。同時(shí),為數(shù)據(jù)創(chuàng)建標(biāo)簽的手段將有利于使研究人員更好地匯總掌控有用的信息,加強(qiáng)毛利人對其數(shù)據(jù)的主權(quán),并支持毛利人對其土地、人民和Taonga的管理。