□ 成都 唐政委 楊 暢

經(jīng)濟發(fā)展的全球化和法律規(guī)范適用的國際化，使得我國企業(yè)順應國際規(guī)則并與國際規(guī)則接軌成為必然。其中，域外盛行的企業(yè)合規(guī)和合規(guī)不起訴制度已然深刻影響了我國企業(yè)管理和企業(yè)犯罪治理模式的選擇，并逐漸促使刑事訴訟司法由傳統(tǒng)的控辯進行訴訟對抗的對抗性司法向建立在被追訴人認罪認罰基礎上的合作性司法轉變?？陀^上，企業(yè)合規(guī)要求不論是國有企業(yè)還是民營企業(yè)，都應依法依規(guī)經(jīng)營、注重完善企業(yè)自身的內(nèi)部治理體系建設，以違規(guī)經(jīng)營受到刑事處罰的企業(yè)為誡，構建有效合規(guī)體系防范企業(yè)合規(guī)風險、完善企業(yè)合規(guī)管理制度，把好企業(yè)的合規(guī)關。但合規(guī)本身不會被企業(yè)主動采納，必須要有足夠的動力，而正在推行的企業(yè)合規(guī)不起訴制度就是屬于促進企業(yè)合規(guī)建設的最有力動力，其在我國的興起有特定的國內(nèi)外背景。

一、從無到有：企業(yè)合規(guī)的興起

企業(yè)合規(guī)和合規(guī)不起訴原本是英美法系對抗制、協(xié)商制訴訟的產(chǎn)物，以暫緩起訴協(xié)議和不起訴協(xié)議為典型，其創(chuàng)設的最初目的是為了給予企業(yè)合規(guī)經(jīng)營的激勵，而后卻日漸成為美國等發(fā)達國家借機打擊和制裁外國企業(yè)的一種合法借口和手段，中興通訊事件就是例證。近年來，我國基于對外有效應對英美等國的合規(guī)打擊的同時保護自身民營企業(yè)的產(chǎn)權利益等考慮，于2018年首先在國有企業(yè)領域開展企業(yè)合規(guī)改革試點，因此2018年又被學界稱為我國的企業(yè)合規(guī)元年。這一年國家在宏觀層面積極順應國際合規(guī)制度發(fā)展的趨勢，首先在國有企業(yè)領域開展“合規(guī)管理指引”的試點工作，并于2020年開始陸續(xù)出臺一系列相關政策和指引文件，由最高人民檢察院主導，在廣大的中小型企業(yè)領域開展了刑事合規(guī)不起訴試點工作。這樣做的目的有三個：一是為了應對我國頻發(fā)且數(shù)量較多的單位犯罪治理困境，提高治理單位犯罪有效性和效率；二是為了在優(yōu)化近年來特別是疫情以后我國的營商環(huán)境、保護有良好發(fā)展前景和社會價值的民營企業(yè)健康發(fā)展的同時，為其提供堅實的合規(guī)法律支持促進其形成合規(guī)意識和合規(guī)文化，構建有效合規(guī)體系實現(xiàn)合規(guī)經(jīng)營，實現(xiàn)健康和可持續(xù)發(fā)展，承擔起企業(yè)應有的社會責任；三是為了改變我國企業(yè)被動應對世界合規(guī)潮流的局面，提升走出去時主動面對全球化市場風險下合規(guī)制裁的應對能力。

而從國外來看，發(fā)軔于美國于20世紀中葉開展商業(yè)監(jiān)管實踐的企業(yè)合規(guī)制度和20世紀70年代的暫緩起訴協(xié)議制度以及不起訴協(xié)議制度已經(jīng)是企業(yè)經(jīng)營“非選項之外的一種必需品”，愈發(fā)成熟并成為全球化的用以完善企業(yè)內(nèi)部治理與風險風控機制以及提升國家治理企業(yè)犯罪的一種手段。其實，合規(guī)（compliance）表義為符合規(guī)定的意思，而具體到企業(yè)合規(guī)層面則是指企業(yè)在從商業(yè)活動的過程中應當遵守企業(yè)內(nèi)部制定的內(nèi)部管理規(guī)范、企業(yè)行業(yè)自治組織倫理規(guī)范、商業(yè)慣例并符合國內(nèi)和國際對企業(yè)經(jīng)營設定的法律法規(guī)規(guī)范的規(guī)定。隨著經(jīng)濟全球化的進一步深入發(fā)展，企業(yè)合規(guī)制度本身也被推廣開來。狹義的合規(guī)主要是指反腐敗，廣義的合規(guī)還涉及采購招標、繳稅納稅、出口管制、反洗錢、知識產(chǎn)權、商業(yè)秘密、反不正當競爭、投融資、網(wǎng)絡安全及數(shù)據(jù)等領域的不正當競爭問題，包含了民事合規(guī)、行政合規(guī)、刑事合規(guī)等方面。

二、從商業(yè)監(jiān)管到刑事領域：企業(yè)合規(guī)的刑事化發(fā)展

20世紀60年代以后，企業(yè)合規(guī)制度開始涉及政府監(jiān)管的行政執(zhí)法領域。美國政府反壟斷部門為了應對通用電氣在內(nèi)的十幾家寡頭企業(yè)利用操作市場價格、瓜分市場份額和違規(guī)控制招投標等違規(guī)違法方式形成市場壟斷地位擾亂市場經(jīng)濟秩序的行為，先后對其進行了立案調查，結果就是被立案調查的企業(yè)均被處以數(shù)百萬美元罰款的同時，相關個人也被判處了相應的刑事處罰。而對于那些配合執(zhí)法機關調查、主動披露違法線索的合作企業(yè)，以及已經(jīng)建立了合規(guī)計劃并且保證有效執(zhí)行的企業(yè)或者是雖然沒有建立有效企業(yè)合規(guī)計劃但是承諾在指定的考察期間內(nèi)建立并執(zhí)行相應有效的合規(guī)計劃的合作企業(yè)，美國行政執(zhí)法部門則會認定企業(yè)盡到了對違法員工的合規(guī)管理義務，僅追究違法員工的責任，免除對企業(yè)作出吊銷資格、降低資質的不利處罰，從而實現(xiàn)“合規(guī)免責”。20世紀70年代，企業(yè)合規(guī)制度開始朝著刑事化方向發(fā)展。美國制定《反海外腐敗法》并在《組織量刑指南》中建立了合規(guī)量刑激勵政策，即如果一個企業(yè)具有完備的刑事合規(guī)風險防控機制并得到有效實行，則將會大幅減少針對該企業(yè)違規(guī)行為的罰款；如果企業(yè)還主動向司法機關提供違法信息并積極配合調查，則將會進一步降低罰款金額，甚至低于企業(yè)因違法行為所獲得的利潤。

20世紀90年代，在世紀交替之際，合規(guī)業(yè)務在美國已經(jīng)得到了蓬勃的發(fā)展。1991年美國《聯(lián)邦量刑指南》把《組織量刑指南》加入其中，將刑事合規(guī)作為不起訴的重要依據(jù)。把單位犯罪量刑規(guī)定中增加合規(guī)的獎勵機制，如果企業(yè)在被執(zhí)法機關立案調查后，主動配合調查，懲罰有關責任人，且建立了有效的合規(guī)體系并得到了有效貫徹執(zhí)行的，那么企業(yè)本身可以獲得寬緩的處罰。2011年，英國制定《反賄賂法指南》，明確企業(yè)實行嚴格責任，如果企業(yè)有關人員為了企業(yè)的利益實行行賄行為，企業(yè)也構成商業(yè)組織預防賄賂失職罪，除非企業(yè)能夠證實企業(yè)已經(jīng)存在完備的預防程序和監(jiān)管機制。該規(guī)定在判斷商業(yè)賄賂中企業(yè)是否涉罪的問題上，為企業(yè)提供了無罪的抗辯事由。

首先，企業(yè)合規(guī)制度的最初起點只是作為一種公司自治和內(nèi)控的方式出現(xiàn)，其效力范圍有限，要想推廣開來必須有足夠的行政、刑事上的壓力和激勵措施才能廣泛推廣，而這其中最有效的莫不過于刑事激勵。因此，以美國為首的西方國家還在合規(guī)激勵機制中建立了刑事合規(guī)暫緩起訴協(xié)議制度，與目前我國檢察機關推行的刑事合規(guī)不起訴制度試點有相通之處。該制度的做法是，在企業(yè)涉嫌刑事犯罪后，檢察機關與涉案企業(yè)在完善和改進企業(yè)合規(guī)體系方面達成妥協(xié)合作協(xié)議，為企業(yè)設置一定的考察期限，類似我國的附條件不起訴的考察的機會。在該期限內(nèi)，企業(yè)需要繳納巨額罰款以期減輕處罰的同時完成協(xié)議任務?？疾毂O(jiān)督機關為檢察機關，考察目標在于監(jiān)督企業(yè)完成了協(xié)議的任務并實施了有效的合規(guī)制度，若考察期內(nèi)企業(yè)達到了上述考察目標，則檢察機關可決定不起訴。美國是首個實行暫緩起訴協(xié)議制度的國家。2013年，英國通過《犯罪與法院法》確立了該制度。隨后，加拿大、澳大利亞、新加坡、法國、西班牙、意大利也確立了該項制度?？傊?，刑事合規(guī)制度在出現(xiàn)后，逐漸被應用到反海外賄賂、出口管制等多個領域之中。合規(guī)制度在海外已經(jīng)得到了較為充分的發(fā)展。英國、法國等國家也先后在2010年和2016年引進企業(yè)合規(guī)暫緩協(xié)議制度和不起訴協(xié)議制度等一系列制度來助推和激勵企業(yè)通過構建合規(guī)體系。

其次，從國內(nèi)來看，企業(yè)合規(guī)及其不起訴制度順應了國家治理企業(yè)犯罪，優(yōu)化營商環(huán)境，保護民營企業(yè)合法產(chǎn)權利益的需要的同時，加快了我國刑事訴訟司法模式的轉型。改革開放以來我國國家經(jīng)濟政策放寬后民營企業(yè)得到了快速發(fā)展，但仍舊會受到歧視以及不平等的待遇，民營企業(yè)的國內(nèi)營商環(huán)境仍有進一步改善的余地。一方面，民營企業(yè)作為社會主義市場經(jīng)濟體制重要組成部分得到了迅速發(fā)展，其體量已經(jīng)占到了我國企業(yè)總量的九成以上，呈現(xiàn)出“五六七八九”的樣態(tài)，即民營企業(yè)貢獻的稅收收入占到了50%以上、生產(chǎn)總值占到了國民生產(chǎn)總值的60%以上、技術創(chuàng)新成果占到了70%以上、吸引了80%以上的城鎮(zhèn)勞動就業(yè)、民營企業(yè)數(shù)量占企業(yè)總數(shù)的90%以上，成為了社會主義市場經(jīng)濟活動的重要參與者、社會就業(yè)機會的主要提供者以及國家稅收收入的有力貢獻者，在支持和穩(wěn)定我國經(jīng)濟增長、促進民生改善以及社會發(fā)展方面起到了不可替代的作用。另一方面，由于整個社會結構正處于轉型時期造成了社會風險的激增，刑事立法活動日益頻繁和活躍，犯罪圈不斷擴大，刑事法律給企業(yè)犯罪編織了一張嚴密的“犯罪網(wǎng)”，導致民營企業(yè)面臨刑事風險高壓。加上我國社會主義市場經(jīng)濟起步較晚，國家對企業(yè)的治理手段仍然沒有完全擺脫計劃經(jīng)濟時代“嚴管”的窠臼，長期以來奉行以刑法為主導的權力型社會主義市場經(jīng)濟治理模式使得民營企業(yè)在忍受來自公權力背景的國有企業(yè)的擠壓不得不在夾縫中求生存的同時還要時刻謹慎經(jīng)營，時常稍有不甚就會觸碰到刑法這根“紅線”。而且因為民營企業(yè)自身還處于成長階段，合規(guī)經(jīng)營的意識尚未普遍形成，現(xiàn)代企業(yè)治理機制的建設尚處于摸索之中，為了企業(yè)生存發(fā)展很多民營企業(yè)及其企業(yè)家不惜通過“權錢交易”、“拿錢走后門”等非法途徑謀求自身經(jīng)濟利益。企業(yè)、權力尋租和法律意識模糊等因素導致民營經(jīng)濟沒有實現(xiàn)所謂非公有制經(jīng)濟和非公有制經(jīng)濟人士健康成長的“兩個健康”發(fā)展。民營企業(yè)家不是在犯罪就是在監(jiān)獄，就是在去往監(jiān)獄的路上，民營企業(yè)家的犯罪問題已經(jīng)積弊已久，成為阻礙民營經(jīng)濟發(fā)展的一大障礙，并嚴重影響了國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化。

與此同時，隨著經(jīng)濟全球化以及“一帶一路”的發(fā)展，中國企業(yè)如湖南建工集團有限公司、中興通訊、字節(jié)跳動、騰訊公司旗下微信海外版we chat等公司都曾因為在走出國門的之時因某些合規(guī)問題遭受國外有關主體的嚴厲制裁。湖南建工曾因參與世界銀行資助的道路翻修項目競標時提供了虛假證明材料而被處以為期兩年的“附解除條件的取消資格”制裁。直到2017年湖南建工集團有限公司成功實施了世界銀行要求的誠信合規(guī)計劃后才被解除了制裁。中興通訊則是因為違反美國出口管制法規(guī)而被美國商務部、司法部和財政部處以巨額罰款并在承諾十年內(nèi)完成合規(guī)計劃等附加條件的巨大代價下達成了行政和解協(xié)議和暫緩起訴協(xié)議而得以避免被定罪的嚴重后果。字節(jié)跳動公司開發(fā)的抖音海外版Tik-Tok則是被特朗普以涉嫌違反美國“信息和數(shù)據(jù)安全合規(guī)”、威脅美國信息和通信技術和服務供應鏈安全為由，簽署了《應對TikTok造成的威脅》的行政令，要求字節(jié)跳動公司限期剝離Tik-Tok在美業(yè)務，這一禁令的生效導致字節(jié)跳動在美市場占有率受到嚴重影響。

為了解決上述難題，拯救困境中的企業(yè)，加強對企業(yè)尤其是民營中小微企業(yè)的特殊保護，營造法治化營商環(huán)境以改善其生存和發(fā)展環(huán)境，應對日益嚴峻的企業(yè)犯罪形勢、同時也為促進中國企業(yè)合規(guī)經(jīng)營以規(guī)避在走出國門參與國際競爭的合規(guī)風險。從2018年開始，國資委、發(fā)改委、外交部、商務部等部門先后發(fā)布了《中央企業(yè)合規(guī)管理指引》《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》作為企業(yè)合規(guī)體系建設的指南，而在為應對后疫情時代，加強對民營企業(yè)的司法保護已經(jīng)成為一項重要的法律政策、檢察機關職能延伸至維護“六穩(wěn)”“六?！惫ぷ鞯男枰谋尘跋?，企業(yè)合規(guī)不起訴改革的試點開始強勢推進。2020年3月，最高人民檢察院在廣東、深圳、上海等地選定六個基層檢察院作為試點單位開展首輪中小型企業(yè)領域企業(yè)合規(guī)相對不起訴試點工作，2021年第二期企業(yè)合規(guī)改革啟動，試點改革范圍也進一步擴大到10個省級檢察院單位，覆蓋27個市級檢察院、165個基層檢察院。整體上自企業(yè)合規(guī)改革啟動后，各試點單位都進行了不同程度的探索與嘗試，發(fā)布了系列實行文件，并在實踐層面做了一些碎片化、個體化的企業(yè)合規(guī)不起訴嘗試，為企業(yè)合規(guī)改革的發(fā)展未來落實方向提供了指引。2022年1月17日，在全國檢察長（擴大）會議上，檢察長張軍指出涉案企業(yè)合規(guī)改革今年3月第二批試點結束，最高檢將總結經(jīng)驗在全國檢察機關全面推開。各地檢察機關要積極主動爭取黨委政府支持，依法可適用合規(guī)監(jiān)管整改的都要用，為推動立法打好基礎，抓緊開展立法建議研究工作。要重點將企業(yè)合規(guī)做到實處，做好民營企業(yè)合法權益的保護工作。2022年4月2日，最高人民檢察院“官宣”要在全國全面開展涉案企業(yè)合規(guī)改革試點，鼓勵有條件的縣級檢察院開展企業(yè)合規(guī)改革試點?？梢灶A見，企業(yè)合規(guī)和合規(guī)不起訴制度在我國的生根落地只是時間問題。

三、結語

與強調刑事訴訟控辯雙方當事人應當針鋒相對，據(jù)理力爭且注重形式正義的對抗性司法模式不同，作為合作性司法的一種類型，企業(yè)合規(guī)及其不起訴制度是繼刑事訴訟的私力合作、最低限度合作和認罪認罰從寬這一刑事訴訟公力合作后合作性司法的新發(fā)展，這種由檢察機關主導，涉案企業(yè)、有關組織和單位共同參與的刑事訴訟活動，體現(xiàn)了一種建立在協(xié)商、對話和合作基礎上達成一種互利協(xié)議并借此實現(xiàn)企業(yè)犯罪高效處置、修復被企業(yè)犯罪破壞的社會關系、平息被害人的不滿情緒、解決刑事糾紛的目的，開創(chuàng)了一種各方參與、協(xié)同合作共同促進社會治理、維護社會秩序穩(wěn)定的新路徑。