馮 康（中國政法大學(xué)證據(jù)科學(xué)研究院）

《中華人民共和國社區(qū)矯正法》（以下簡稱《社區(qū)矯正法》）第二十九條規(guī)定在特定情形下對社區(qū)矯正對象“可以使用電子定位裝置，加強監(jiān)督管理”，為我國首次在刑事執(zhí)行法律中規(guī)定電子定位。從《社區(qū)矯正法》實施三年來的情況看，在社區(qū)矯正工作中使用電子腕帶、電子腳環(huán)等電子定位裝置進行監(jiān)管的人數(shù)相比法律出臺前大幅縮水，且呈現(xiàn)逐年遞減的趨勢。不能不讓人發(fā)出疑問：電子定位監(jiān)管是否正在逐漸淡出我國社區(qū)矯正實踐的舞臺？本文通過對比立法前后電子定位使用情況，結(jié)合現(xiàn)階段我國社區(qū)矯正的實踐與特點，提出更好發(fā)揮電子定位措施在我國社區(qū)矯正工作中作用的意見建議。

一、我國社區(qū)矯正電子定位的實踐情況

我國社區(qū)矯正電子定位的探索與應(yīng)用源于上海。2012年上海市司法局首次嘗試對閔行等8個區(qū)的150名重點社區(qū)矯正對象采取電子腕帶監(jiān)管，取得良好效果。①梅義征：《社區(qū)矯正制度的移植、嵌入與重構(gòu)：中國特色社區(qū)矯正制度研究》，中國民主法制出版社2015年版，第170頁。天津、廣東、江蘇、江西、安徽、浙江、青海等省陸續(xù)大規(guī)模采用“手機+腕帶”相結(jié)合的電子定位監(jiān)管模式。隨著電子腕帶、電子腳環(huán)等先進技術(shù)應(yīng)用于社區(qū)矯正監(jiān)管，社區(qū)矯正對象的再犯罪率呈現(xiàn)下降趨勢②司法部社區(qū)矯正管理局：《2012-2017年全國社區(qū)矯正工作統(tǒng)計分析報告》，法律出版社2018年版，第48頁。。 在《社區(qū)矯正法》出臺前，采用電子腕帶、電子腳環(huán)等專門電子定位裝置開展的監(jiān)管普及率迅速提高。根據(jù)司法部社區(qū)矯正管理局統(tǒng)計，截至2018年年底，全國佩戴電子腕帶、電子腳環(huán)的社區(qū)矯正對象為30237人，占比4.4%，2019年年底增至41572人，占比6.3%。但在《社區(qū)矯正法》出臺后，電子定位的使用卻呈現(xiàn)下降態(tài)勢。據(jù)統(tǒng)計，2020—2022年，全國采取電子定位監(jiān)管的社區(qū)矯正對象分別為3132人、1345人和1069人。這主要是因為，隨著《社區(qū)矯正法》的出臺，我國電子定位制度在理念和操作上發(fā)生巨大變化。

（一）功能定位發(fā)生變化

在我國社區(qū)矯正工作試點試行階段，電子定位和手機定位都被籠統(tǒng)稱為“信息化監(jiān)管手段”，電子定位主要作為手機定位的升級替代技術(shù)，用于對社區(qū)矯正對象的日常監(jiān)管。許多規(guī)章文件將二者混淆使用，政策上一并積極鼓勵推廣使用。例如，2014年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部（以下簡稱“兩高兩部”）《關(guān)于全面推進社區(qū)矯正工作的意見》提到，要“進一步推廣手機定位、電子腕帶等信息技術(shù)”在監(jiān)管中的應(yīng)用。理論研究一般也不作區(qū)分，認(rèn)為手機定位與電子腕帶、電子腳環(huán)定位都是社區(qū)矯正“電子監(jiān)控手段”，區(qū)別在于手機定位是我國實踐探索出的內(nèi)生經(jīng)驗，而電子定位裝置是立法和行政推動的產(chǎn)物③王利榮：《行刑一體化視野下的矯正體制架構(gòu)——寫在〈社區(qū)矯正法〉征求意見之際》，《當(dāng)代法學(xué)》，2017年第6期。。而根據(jù)《社區(qū)矯正法》的規(guī)定，電子定位成為與手機定位等信息化核查手段相區(qū)別的獨立監(jiān)管措施。第一，電子定位具有特定性。我國社區(qū)矯正電子定位僅限于使用電子定位裝置開展的監(jiān)督管理措施。根據(jù)2020年“兩高兩部”《中華人民共和國社區(qū)矯正法實施辦法》（以下簡稱《社區(qū)矯正法實施辦法》）第三十七條的規(guī)定和2022年司法部《社區(qū)矯正定位管理系統(tǒng)技術(shù)規(guī)范（SF/T 0016—2021）》的表述，電子定位裝置特指“運用衛(wèi)星等定位技術(shù)，能對社區(qū)矯正對象進行定位等監(jiān)管，并具有防拆、防爆、防水等性能的專門的電子設(shè)備”。常見的電子定位裝置有電子腕帶、電子腳環(huán)等，手機等設(shè)備不屬于電子定位裝置。第二，電子定位措施的懲罰性被淡化?！渡鐓^(qū)矯正法》規(guī)定的電子定位既不是新的刑罰種類，也不是新的刑罰措施，而僅僅是一種加強監(jiān)管措施，其嚴(yán)厲性體現(xiàn)在執(zhí)行手段而非執(zhí)行內(nèi)容上。電子定位不能在人民法院判決之外增加社區(qū)矯正對象需要遵守的義務(wù)和需要承擔(dān)的責(zé)任，也不能進一步限制社區(qū)矯正對象的活動范圍、方式和時間。第三，電子定位不再作為日常監(jiān)管措施。電子定位只有在特定情況下經(jīng)過審批才可以使用，是一種加強監(jiān)督管理的措施，不再作為與通信聯(lián)絡(luò)、信息化核查、矯正小組等并列的日常監(jiān)管措施。

（二）適用情形發(fā)生變化

《社區(qū)矯正法》出臺前，各地開展的電子定位試點存在較大差異。有的地方采取“一刀切”的方式，規(guī)定入矯時統(tǒng)一佩戴電子腕帶。而在許多地方，電子定位適用情形小于手機定位，原因是多方面的。一是相比手機定位，電子定位裝置造價昂貴、維護和回收成本高，故障率也明顯高于手機定位，普及應(yīng)用較困難。二是要求社區(qū)矯正對象佩戴電子定位裝置缺乏法律和人民法院判決作為依據(jù)，不少社區(qū)矯正對象拒絕佩戴④張新民、劉遠主編：《中國社區(qū)矯正制度與立法研究》，世界知識出版社2019年版，第190頁。。三是不少地方社區(qū)矯正機構(gòu)已經(jīng)認(rèn)識到在分類管理的社區(qū)矯正監(jiān)督管理體系下，不需要要求所有社區(qū)矯正對象都佩戴電子定位裝置。例如，2019年安徽省界首市出臺的《社區(qū)服刑人員電子腕帶監(jiān)控應(yīng)用管理暫行辦法》就規(guī)定，只在五類情形下有必要對社區(qū)服刑人員實施電子腕帶監(jiān)管⑤五類情形分別是：1.因違反監(jiān)督管理規(guī)定受到警告或治安管理處罰，尚不夠收監(jiān)執(zhí)行的；2.累犯、慣犯或經(jīng)評估認(rèn)定具有重犯風(fēng)險的；3.被法院宣告緩刑同時適用禁止令，處于禁止令執(zhí)行期間的；4.暫予監(jiān)外執(zhí)行或假釋罪犯余刑在一年以上的；5.其他需要重點監(jiān)管的對象。。《社區(qū)矯正法》出臺后，電子定位情形被限定為五種，分別是：第一，違反人民法院禁止令的；第二，無正當(dāng)理由，未經(jīng)批準(zhǔn)離開所居住的市、縣的；第三，拒不按照規(guī)定報告自己的活動情況，被給予警告的；第四，違反監(jiān)督管理規(guī)定，被給予治安管理處罰的；第五，擬提請撤銷緩刑、假釋或者暫予監(jiān)外執(zhí)行收監(jiān)執(zhí)行的。法律規(guī)定的適用情形具有以下鮮明特征：第一，封閉性。法律規(guī)定的電子定位適用情形外延清晰，既沒有設(shè)置兜底條款，也沒有留下解釋空間。第二，補救性。法律規(guī)定的5種適用情形中，前4種情形以及第5種情形的絕大多數(shù)情況都是以社區(qū)矯正對象實施了違反監(jiān)督管理規(guī)定的行為，社區(qū)矯正機構(gòu)認(rèn)為有必要通過電子定位加強監(jiān)督管理為前提。而在《社區(qū)矯正法》出臺前，電子腕帶、電子腳環(huán)的使用不受此限制，一些地方對被判處禁止令的社區(qū)矯正對象或者是經(jīng)社區(qū)矯正機構(gòu)評估認(rèn)定具有再犯罪風(fēng)險的社區(qū)矯正對象可以直接開展電子定位監(jiān)管。第三，最后性。從法律條文的表述上看，《社區(qū)矯正法》規(guī)定的各項監(jiān)管措施中，電子定位措施排在訓(xùn)誡、警告、提請治安管理處罰的位序關(guān)系之后，甚至可以認(rèn)為電子定位和逮捕是社區(qū)矯正對象被收監(jiān)前所使用的“最后手段”⑥趙冠男：《“補救性最后手段”——社區(qū)矯正中電子定位監(jiān)管之應(yīng)用》，《刑事法評論》，2021年第2期。。

（三）適用期限發(fā)生變化

在社區(qū)矯正試點試行階段，各地社區(qū)矯正規(guī)章文件對電子定位裝置的使用期限一般不作過多限制。例如，江蘇省句容市《社區(qū)矯正定位電子腕帶管理辦法》規(guī)定“定位腕帶佩戴期限由社區(qū)矯正機構(gòu)根據(jù)社區(qū)矯正對象的個人情況決定”，只是“不得超過其管制、緩刑期限”。也有地方規(guī)定可以根據(jù)社區(qū)矯正對象的表現(xiàn)在社區(qū)矯正經(jīng)過特定期限后解除佩戴電子定位裝置。例如，廈門市《社區(qū)服刑人員考核獎懲辦法（試行）》規(guī)定“實行普通管理的社區(qū)矯正對象執(zhí)行矯正期限三分之二以上的，不再佩戴電子腕帶”。而《社區(qū)矯正法》第二十九條第二款規(guī)定了使用電子定位裝置的期限不得超過三個月。不僅如此，使用電子定位裝置的期限還要嚴(yán)格遵守一事一議和比例原則，不能一律設(shè)定為三個月。如果在適用過程中社區(qū)矯正機構(gòu)發(fā)現(xiàn)不需要繼續(xù)使用電子定位的，應(yīng)當(dāng)及時行使職權(quán)解除電子定位措施。但《社區(qū)矯正法》沒有對矯正期間電子定位適用的最長期限作出進一步限制。在確有監(jiān)管需要的情況下，允許在三個月屆滿后經(jīng)縣級司法行政部門負責(zé)人批準(zhǔn)延長使用電子定位的期限，每次仍然不得超過三個月。理論上講，對符合適用電子定位情形的社區(qū)矯正對象，可以一直采取電子定位直至矯正期限屆滿。這與一些國家規(guī)定電子定位最長期限的做法不同。例如，澳大利亞《西澳大利亞州判決法案》就規(guī)定電子定位監(jiān)管不得超過6個月。

（四）適用程序發(fā)生變化

《社區(qū)矯正法》出臺前，盡管許多社區(qū)矯正地方性規(guī)章文件也對電子定位適用設(shè)置了評估或?qū)徟绦?，但一般較為簡易和寬松。一方面，許多地方規(guī)范性文件中規(guī)定首次使用電子定位不需要報批。例如，安徽省界首市《社區(qū)服刑人員電子腕帶監(jiān)控應(yīng)用管理暫行辦法》只規(guī)定電子定位監(jiān)管延期才需要報縣（區(qū)）司法行政機關(guān)評估，而首次適用只要社區(qū)矯正工作人員研判后認(rèn)為符合條件即可直接適用。另一方面，許多地方規(guī)范性文件中設(shè)置的審批程序為社區(qū)矯正機構(gòu)內(nèi)部審批。例如，江蘇省句容市《社區(qū)矯正定位電子腕帶管理辦法》規(guī)定，使用電子定位僅需要社區(qū)矯正機構(gòu)自己研判后由社區(qū)矯正機構(gòu)負責(zé)人同意即可適用，無須上報縣級司法行政機關(guān)。《社區(qū)矯正法》出臺后，電子定位仍然只能由社區(qū)矯正機構(gòu)決定適用，但適用程序變得更加規(guī)范和謹(jǐn)慎。一是體現(xiàn)在審批程序上。電子定位無論是初次適用，還是延長期限，都必須由縣級司法行政部門負責(zé)人批準(zhǔn)。根據(jù)《社區(qū)矯正法》第八條和第九條的規(guī)定，縣級社區(qū)矯正機構(gòu)要服從縣級司法行政部門的管理，在其指導(dǎo)下負責(zé)社區(qū)矯正的具體實施。因此，上報司法行政部門負責(zé)人審批，可以看作對社區(qū)矯正機構(gòu)電子定位監(jiān)管職權(quán)的提級監(jiān)督和外部監(jiān)督，上報審批可以降低濫用電子定位的概率。二是體現(xiàn)在違反程序的法律責(zé)任上。社區(qū)矯正工作人員開展電子定位監(jiān)管與實施其他監(jiān)管一樣，必須嚴(yán)格遵守《社區(qū)矯正法》第八章“法律責(zé)任”的規(guī)定，不依法履行法定職責(zé)或者侵害社區(qū)矯正對象人身自由、隱私的，將受到處罰甚至被追究刑事責(zé)任。

二、我國社區(qū)矯正電子定位的使用效果

從《社區(qū)矯正法》實施三年來的情況看，電子定位制度發(fā)揮出了積極的作用，但也面臨一些急需解決的問題。

（一）積極成效

1.社區(qū)矯正獎懲體系更加完善。立法出臺前，我國社區(qū)矯正獎懲措施力度不強、種類不夠豐富。在警告、記過等較輕的懲罰措施和提請治安處罰、提請人民法院、監(jiān)獄收監(jiān)執(zhí)行等較重的懲罰措施之間跨度過大，難以發(fā)揮引導(dǎo)社區(qū)矯正對象“改過遷善”的作用。除警告、記過外的幾種懲罰措施不是由社區(qū)矯正機構(gòu)作出，難以體現(xiàn)社區(qū)矯正執(zhí)法權(quán)威。電子定位的出現(xiàn)彌補了上述缺憾：一是能夠由社區(qū)矯正機構(gòu)獨立依法適用，體現(xiàn)懲罰的直接性；二是具有法定的懲罰標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范的懲罰程序，規(guī)避了懲罰措施容易出現(xiàn)的隨意性和被動性；三是與警告只具有短期效應(yīng)不同，電子定位可以在適用期限內(nèi)持續(xù)提供強化監(jiān)管的社區(qū)矯正執(zhí)法效應(yīng)⑦劉政：《社區(qū)矯正的懲罰功能重塑與懲罰機制重構(gòu)》，《法學(xué)論壇》，2019年第6期。。

2.提升社區(qū)矯正機構(gòu)監(jiān)管能力和執(zhí)法規(guī)范化水平。一是非常直接、迅速地輔助提升社區(qū)矯正監(jiān)管嚴(yán)密性。社區(qū)矯正監(jiān)管嚴(yán)密程度直接影響社區(qū)矯正對象的處遇，決定其究竟是生活在一個相對自由的社區(qū)還是一座“懲罰城市”⑧［美］艾茲恩、［美］蒂默著：《犯罪學(xué)》，謝正權(quán)等譯，群眾出版社1989年版，第566～569頁。。雖然從適用規(guī)模上看，電子定位并未直接適用于大多數(shù)社區(qū)矯正對象，但其存在使社區(qū)矯正監(jiān)管的威懾力得以更有效地傳導(dǎo)，趨利避害的本能會促使理性的社區(qū)矯正對象約束自身行為，積極配合社區(qū)矯正監(jiān)管。二是幫助緩解社區(qū)矯正監(jiān)管力量薄弱的問題。截至2022年年底，能夠行使社區(qū)矯正監(jiān)管權(quán)力的全國社區(qū)矯正機構(gòu)工作人員僅有 1.3 萬余人⑨姜愛東：《關(guān)于我國社區(qū)矯正工作發(fā)展形勢與今后的工作任務(wù)》，《社區(qū)矯正理論與實踐》，2022年第1期。，而同期全國在冊社區(qū)矯正對象數(shù)量為66.4萬人，一名社區(qū)矯正工作人員同時監(jiān)管幾十名甚至上百名社區(qū)矯正對象的情況并不少見，能夠分配用于監(jiān)管每名社區(qū)矯正對象的時間和精力極為有限。電子定位的出現(xiàn)對解決依靠傳統(tǒng)監(jiān)管方式人力不足和依靠信息化核查無法杜絕“人機分離”、容易被“鉆空子”等問題提供了一個后備方案。三是使電子定位裝置的使用更加規(guī)范。立法出臺前，電子定位裝置的使用并未進入檢察監(jiān)督的視野，根據(jù)2016年“兩院兩部”《關(guān)于進一步加強社區(qū)矯正工作銜接配合管理的意見》的規(guī)定，人民檢察院對社區(qū)矯正監(jiān)管工作的監(jiān)督主要集中在有限的幾個方面⑩2016年“兩院兩部”《關(guān)于進一步加強社區(qū)矯正工作銜接配合管理的意見》第12條規(guī)定：“人民檢察院應(yīng)當(dāng)加強對社區(qū)矯正監(jiān)督管理活動的監(jiān)督，發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，依法提出糾正意見：（1）社區(qū)服刑人員報到后，居住地縣級司法行政機關(guān)未向社區(qū)服刑人員履行法定告知義務(wù)，致使其未按照有關(guān)規(guī)定接受監(jiān)督管理；（2）居住地社區(qū)矯正機構(gòu)違反規(guī)定批準(zhǔn)社區(qū)服刑人員離開所居住的市、縣，或者違反人民法院禁止令的內(nèi)容批準(zhǔn)社區(qū)服刑人員進入特定區(qū)域或者場所；（3）居住地縣級司法行政機關(guān)對違反社區(qū)矯正規(guī)定的社區(qū)服刑人員，未依法給予警告、提請治安管理處罰；（4）其他未履行法定監(jiān)督管理職責(zé)的情形?！??！渡鐓^(qū)矯正法》出臺后，電子定位措施的適用才真正納入檢察監(jiān)督，對提高社區(qū)矯正執(zhí)法規(guī)范化水平有很大幫助。檢察機關(guān)一方面可以監(jiān)督社區(qū)矯正機構(gòu)積極履行電子定位監(jiān)管職責(zé)，另一方面也可以監(jiān)督社區(qū)矯正機構(gòu)保護社區(qū)矯正對象的合法權(quán)益。

3.避免電子定位被濫用。《社區(qū)矯正法》出臺前，社區(qū)矯正實踐中提倡強化密集型監(jiān)管、落實“人防+技防”策略，個別地市規(guī)定對所有社區(qū)矯正對象在社區(qū)矯正期間一律實施電子定位，引發(fā)了濫用限制自由措施和浪費行刑資源的質(zhì)疑?何顯兵、廖斌：《論社區(qū)矯正分級處遇機制的完善》，《法學(xué)雜志》，2018年第5期。。《社區(qū)矯正法》對試點試行階段普及電子定位監(jiān)控應(yīng)用的做法進行糾偏。《社區(qū)矯正法》出臺前后，各級社區(qū)矯正機構(gòu)執(zhí)法理念迅速發(fā)生轉(zhuǎn)變。例如，廣東省在《社區(qū)矯正法》實施前為社區(qū)矯正對象統(tǒng)一拆除電子腕帶，調(diào)整電子定位監(jiān)管模式。?劉強等：《2020年社區(qū)矯正研究述評》，《犯罪與改造研究》，2021年第1期。《社區(qū)矯正法》中有關(guān)電子定位的規(guī)定能夠更好反映出一些國際通行的社區(qū)矯正理念。一是更好體現(xiàn)有利于犯罪人再社會化的理念?！堵?lián)合國非拘禁措施最低限度標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則》（也稱《東京規(guī)則》）提出“監(jiān)管的目的是減少再度犯罪和協(xié)助罪犯重返社會，盡量使其不致重新犯案”?陳俊生、郭華：《國（境）外社區(qū)矯正立法》，法律出版社2013年版，第128～132頁。。謹(jǐn)慎使用電子定位可以減少對社區(qū)矯正對象自由活動的限制，體現(xiàn)方便社區(qū)矯正對象生活和工作的精神，能夠幫助社區(qū)矯正對象樹立積極矯正的信心。二是更好體現(xiàn)刑事處遇人道化的理念。《東京規(guī)則》提出“應(yīng)根據(jù)盡少干預(yù)的原則應(yīng)用非拘禁措施”“應(yīng)始終保護受非拘禁措施罪犯的尊嚴(yán)”“在適用非拘禁措施時，應(yīng)尊重罪犯的以及其家庭成員的隱私權(quán)”。糾正個別地方對社區(qū)矯正對象不加區(qū)分地一律使用電子定位裝置的極端做法符合我國《社區(qū)矯正法》尊重和保障人權(quán)的基本精神。

（二）面臨的困難

1.電子定位可用場景太少，社區(qū)矯正機構(gòu)日常監(jiān)管能力被削弱。《社區(qū)矯正法》的規(guī)定使電子定位從一種可供“日常使用”的監(jiān)督管理措施轉(zhuǎn)變?yōu)閭溆玫难a救措施，使用空間極為有限。許多地方社區(qū)矯正機構(gòu)已經(jīng)對電子定位措施采取了“備而不用”的態(tài)度，無論是傳統(tǒng)的面對面監(jiān)控還是信息化核查，都無法達到電子定位的覆蓋面和精準(zhǔn)度，社區(qū)矯正對象的違規(guī)行為不是變得更少，而是更難被發(fā)現(xiàn)，社區(qū)矯正監(jiān)管從過去的“嚴(yán)而不厲”變成現(xiàn)在的“不嚴(yán)不厲”。以安徽省為例，2020年曾與公安機關(guān)合作開展執(zhí)法檢查，通過智能化手段竟核查出社區(qū)矯正對象違法違規(guī)外出2497人次、脫管6人，暴露出基層社區(qū)矯正機構(gòu)日常監(jiān)管存在不少盲點與死角?安徽省司法廳課題組：《預(yù)防減少社區(qū)矯正對象重新犯罪實證分析和實踐探索》，《中國司法》，2022年第5期。。

2.電子定位無法滿足社區(qū)矯正分類管理的需求。在我國，接受社區(qū)矯正的對象有四類，法律地位不盡相同?！渡鐓^(qū)矯正法》已將“分類管理、個別化矯正”列為原則，但由于社區(qū)矯正是一種標(biāo)準(zhǔn)化的非監(jiān)禁的刑事執(zhí)行方式，執(zhí)行內(nèi)容的差異性很小，分類管理更多通過監(jiān)管措施的變化使用來實現(xiàn)。原本電子定位可以作為對人身危險性較高的社區(qū)矯正對象采取的嚴(yán)管措施，但由于《社區(qū)矯正法》將電子定位確定為備用的補救措施，意味著電子定位在基于考核開展的動態(tài)社區(qū)矯正分類管理中難有發(fā)揮空間。

3.電子定位面臨經(jīng)濟成本難題。根據(jù)《社區(qū)矯正法》第六條的規(guī)定，社區(qū)矯正的成本是由各級財政全額支付。盡管社區(qū)矯正的成本遠低于監(jiān)禁執(zhí)行已是不爭的事實，但具體到電子定位則另當(dāng)別論。目前，全國社區(qū)矯正電子定位的適用規(guī)模只有千人左右。維持電子定位動作的成本包括系統(tǒng)的建設(shè)費用、設(shè)備終端的采購和維護費用以及配備監(jiān)管人員所需要的人工成本等。根據(jù)法律規(guī)定，電子定位必須使用專門的電子定位裝置。而單獨建設(shè)電子定位監(jiān)管系統(tǒng)需要財政投入很大一筆費用?？紤]到適用人數(shù)極少，許多地方不愿意投入資金進行建設(shè)，導(dǎo)致電子定位監(jiān)管在這些地區(qū)事實上已經(jīng)喪失適用的可能性。而在已經(jīng)建設(shè)或有條件建設(shè)電子定位系統(tǒng)的地方，在現(xiàn)有財政預(yù)算績效評價體系下，設(shè)備終端的采購和維護需要與使用人數(shù)掛鉤，規(guī)模過小導(dǎo)致人均支出變得極為昂貴而不可承受。

三、完善我國社區(qū)矯正電子定位措施的思考

2021年1月，中共中央印發(fā)《法治中國建設(shè)規(guī)劃（2020—2025年）》，提出要繼續(xù)“完善社區(qū)矯正制度”，這表明《社區(qū)矯正法》出臺并不是我國社區(qū)矯正制度建設(shè)的終點。通過對我國社區(qū)矯正實踐情況和實施效果進行考察后發(fā)現(xiàn)，我國社區(qū)矯正電子定位制度獨具特色和制度生命力，應(yīng)當(dāng)堅持在現(xiàn)有體系下不斷完善適用。

（一）適度謹(jǐn)慎使用電子定位措施

目前，英美法系國家非監(jiān)禁刑事執(zhí)行中電子定位使用率較高，但許多國家已開始注意到使用電子定位應(yīng)當(dāng)遵守措施適當(dāng)和不能超過必要限度的原則。例如，1996年澳大利亞各州矯正服務(wù) 部 長 會 議（The Corrective Services Ministers’Conference 1996）聲明“家中監(jiān)禁和電子定位只能在不超出必要程度的原則下開展”，這對我國也具有很強的借鑒意義。我國《社區(qū)矯正法》第四條明確，社區(qū)矯正工作應(yīng)當(dāng)堅持依法監(jiān)管與尊重和保障人權(quán)相結(jié)合的原則。社區(qū)矯正電子定位應(yīng)用必須尊重與保障人權(quán)，不宜采取對大部分社區(qū)矯正對象開展電子定位監(jiān)管的“一刀切”做法。在《社區(qū)矯正法》出臺前，一些地方以追求電子定位率 100%為目標(biāo)?陳偉：《社區(qū)矯正檢察監(jiān)督機制的改革與完善》，《湖北社會科學(xué)》，2017年第3期。，把電子定位作為強化社區(qū)矯正對象身份意識的手段，也曾遭到批判和抵制。我國社區(qū)矯正堅持對符合條件的罪犯在社會上和開放環(huán)境下進行矯正，不是在社會上“辦監(jiān)獄”，追求大面積使用電子定位的做法與分類管理的立法精神相左，對于實施過失犯罪等人身危險性低的社區(qū)矯正對象，適用電子定位不僅增加了不必要的刑事執(zhí)行成本，而且浪費了國家刑事司法資源，甚至?xí)绊懡逃C正效果。在今后適用、制定、修改、解釋社區(qū)矯正法律時，對電子定位的適用也必須堅持遵循比例原則，既有利于規(guī)范電子定位權(quán)力行使，也有助于保持監(jiān)管目的與方法之間的均衡。

（二）適度增加社區(qū)矯正電子定位的適用情形

我國社區(qū)矯正電子定位的使用應(yīng)當(dāng)與我國犯罪控制和犯罪預(yù)防策略保持一致。我國一直奉行具有鮮明中國特色的犯罪綜合治理模式，不是僅對犯罪進行消極防衛(wèi)，而是強調(diào)多部門配合下的打防結(jié)合、標(biāo)本兼治，這也為社區(qū)矯正監(jiān)管工作提出了更高要求。近年來，雖然我國治安狀況明顯好轉(zhuǎn)，惡性案件連續(xù)十余年下降?參見《最高人民法院工作報告（2020年）》。，但社區(qū)矯正對象惡性再犯罪案件仍時有發(fā)生，反映出的共性問題是傳統(tǒng)監(jiān)管手段受制于專門執(zhí)法力量嚴(yán)重不足、監(jiān)管網(wǎng)絡(luò)過于粗疏。這一問題恰恰可以通過電子定位予以解決。目前《社區(qū)矯正法》第二十九條雖然規(guī)定了5種適用情形，但前4種情形以及第5種情形的絕大多數(shù)情況都可以歸納為：社區(qū)矯正對象實施了違反監(jiān)督管理規(guī)定的行為，社區(qū)矯正機構(gòu)認(rèn)為有必要通過電子定位加強監(jiān)督管理。此時由于社區(qū)矯正對象已經(jīng)實施違反監(jiān)管規(guī)定的行為，社會公共利益已經(jīng)遭受侵害或處于嚴(yán)重危險中，社區(qū)矯正機構(gòu)的監(jiān)管權(quán)威已受到貶損，本質(zhì)上是“治患于已然”。在今后立法修改中應(yīng)當(dāng)補充規(guī)定一種電子定位適用情形：即社區(qū)矯正機構(gòu)有證據(jù)證明社區(qū)矯正對象存在監(jiān)管風(fēng)險，經(jīng)縣級司法行政部門負責(zé)人批準(zhǔn)，可以對其采取電子定位裝置加強監(jiān)管，最長不得超過三個月。如果社區(qū)矯正機構(gòu)通過電子定位裝置監(jiān)管發(fā)現(xiàn)社區(qū)矯正對象并無嚴(yán)重監(jiān)管風(fēng)險，則應(yīng)當(dāng)立即終止對其進行電子定位監(jiān)管，起到“防患于未然”的作用。

（三）更加重視對適用電子定位權(quán)力的監(jiān)督

盡管當(dāng)前電子定位在我國的使用規(guī)模較小，尚未出現(xiàn)社區(qū)矯正機構(gòu)濫用電子定位權(quán)力侵害社區(qū)矯正對象合法權(quán)益的案例。但由于電子定位是法國哲學(xué)家米歇爾·?？滤枋龅摹叭俺ㄒ暋卑愕谋O(jiān)控手段?［法］米歇爾·福柯著：《規(guī)訓(xùn)與懲罰》，劉北成、楊遠嬰譯，生活·讀書·新知三聯(lián)書店2007年版，第250頁。，不可避免地使社區(qū)矯正對象的整個生活、一舉一動暴露在社區(qū)矯正機構(gòu)的視野中，由此可能帶來一系列道德倫理、法律和實踐問題。如果忽視對電子定位權(quán)力運行的監(jiān)管，無疑會給社區(qū)矯正對象的自由和隱私帶來巨大風(fēng)險。目前《社區(qū)矯正法》明確規(guī)定了社區(qū)矯正機構(gòu)及其工作人員的法律責(zé)任，電子定位被濫用的風(fēng)險已經(jīng)被有效降低。下一步，還要從以下幾個方面完善對電子定位的監(jiān)督和制約：一是強化上級社區(qū)矯正機構(gòu)的監(jiān)督制約。目前，《社區(qū)矯正法》在條文中沒有明確規(guī)定上下級社區(qū)矯正機構(gòu)之間的職權(quán)關(guān)系，不能不說是一種立法缺憾。目前，我國上級政府職能部門與下級政府職能部門之間的關(guān)系主要有兩種——領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系或指導(dǎo)關(guān)系。無論是領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系還是指導(dǎo)關(guān)系，上級社區(qū)矯正機構(gòu)對下級社區(qū)矯正機構(gòu)行使電子定位權(quán)力的行為都有權(quán)進行監(jiān)督，如果發(fā)現(xiàn)有不當(dāng)行為，應(yīng)當(dāng)及時要求糾正。二是強化人民檢察院的法律監(jiān)督。規(guī)范開展社區(qū)矯正電子定位監(jiān)管，離不開強有力的外部監(jiān)督。以加拿大為例，早在1973年就成立了矯正調(diào)查員辦公室，作為專門為被加拿大聯(lián)邦政府判刑的犯人提供服務(wù)的監(jiān)察專員機構(gòu)，可以主動依職權(quán)要求對包括電子定位監(jiān)管在內(nèi)的社區(qū)矯正執(zhí)法行為開展調(diào)查。?參見王玨、王平、楊誠：《中加社區(qū)矯正概覽》，法律出版社2008年版，第406～409頁。在我國，人民檢察院是憲法規(guī)定的法律監(jiān)督機關(guān)，人民檢察院可以通過口頭糾正、檢察建議書和糾正違法通知書等形式及時要求社區(qū)矯正機構(gòu)對開展電子定位監(jiān)管中的不當(dāng)情形進行糾正。三是強化社區(qū)矯正對象的維權(quán)意識。尊重和保障人權(quán)是《社區(qū)矯正法》確立的基本原則，電子定位作為社區(qū)矯正監(jiān)管措施，要避免對社區(qū)矯正對象正常工作和生活造成不必要的影響。當(dāng)社區(qū)矯正對象發(fā)現(xiàn)社區(qū)矯正工作人員利用電子定位侵害其合法權(quán)益，可以向人民檢察院或有關(guān)機關(guān)申訴控告，要求其立即糾正。

（四）加強對電子定位獲取數(shù)據(jù)的保密

電子定位要求社區(qū)矯正對象必須隨身佩戴電子定位裝置，以便全天候收集社區(qū)矯正對象的位置信息、刻畫社區(qū)矯正對象行動軌跡，防止社區(qū)矯正對象脫管脫逃。但同時，電子定位監(jiān)管的持續(xù)性和無差別性，也使社區(qū)矯正對象的日常生活、工作、社交、商業(yè)活動等情況充分暴露在社區(qū)矯正機構(gòu)及其工作人員面前，對社區(qū)矯正對象的隱私權(quán)益可能造成一定的影響。這種影響在基于依法開展社區(qū)矯正監(jiān)管的范圍內(nèi)是允許的，社區(qū)矯正對象有配合和容忍的義務(wù)，但如果社區(qū)矯正工作人員超出監(jiān)管目的不當(dāng)收集社區(qū)矯正對象的隱私信息，或者利用、泄露在開展電子定位監(jiān)管中掌握的社區(qū)矯正對象信息，損害社區(qū)矯正對象的合法權(quán)益，根據(jù)《社區(qū)矯正法》第六十一條的規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。目前，在一些歐美國家，由于電子定位監(jiān)管系統(tǒng)具有較強的技術(shù)性和專業(yè)性，電子定位技術(shù)存在商業(yè)壁壘或?qū)＠拗疲鐓^(qū)矯正機構(gòu)工作人員無法獨立開展電子定位活動，而是需要私人企業(yè)協(xié)助甚至是“代替”社區(qū)矯正機構(gòu)運營電子定位系統(tǒng)，這就會導(dǎo)致私人企業(yè)不可避免地掌握社區(qū)矯正對象的位置信息和行為軌跡。粗略估計，美國大約20%的社區(qū)矯正對象被采取電子定位監(jiān)控，監(jiān)控設(shè)備由大約20家私營公司提供。這也引發(fā)了圍繞私人企業(yè)責(zé)任、培訓(xùn)水平和監(jiān)管嚴(yán)肅性的持續(xù)爭議，這種現(xiàn)象在我國許多地方也不同程度地存在。社區(qū)矯正電子定位監(jiān)管活動屬于刑事執(zhí)法范疇，必須由立法所明確的主體——社區(qū)矯正機構(gòu)及其工作人員來負責(zé)執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)避免出現(xiàn)這種“代位監(jiān)管”的情形，如果相關(guān)技術(shù)企業(yè)參與提供技術(shù)保障，則必須依法首先明確為社區(qū)矯正機構(gòu)開展電子定位提供技術(shù)服務(wù)的企業(yè)及其員工負有保密義務(wù)和法律責(zé)任。對此，《社區(qū)矯正法》和《社區(qū)矯正法實施辦法》并未作出明確規(guī)定，應(yīng)當(dāng)出臺相關(guān)解釋文件予以明確。