中國郵政儲蓄銀行股份有限公司 賈佳霖，甄潔

法律制度建構(gòu)是社會調(diào)整的一種方法，想要完全依靠法律制度實現(xiàn)對社會的把控是不現(xiàn)實的，法律只有在一定范圍內(nèi)，才能發(fā)揮控制作用，但多數(shù)社會控制仍然依靠內(nèi)部組織紀律、共同的倫理習慣等方式處理問題。因此，面對民間融資多樣化發(fā)展趨勢和民間融資的治理，應(yīng)該以多樣化、整體性制度的建構(gòu)方式，讓法律與其他機制共同發(fā)揮作用，加強對民間融資市場亂象的法律規(guī)制。但是當前首要解決的是法律研究不夠深入問題，加強對法律的理論研究，健全法律機制，發(fā)揮分工與協(xié)作之力，共同規(guī)制民間融資市場。

一、制度建構(gòu)下的民間融資表現(xiàn)形式

民間融資有多種形式，法律制度層面無法對每一種表現(xiàn)形式進行詳細規(guī)定，缺乏法律約束，導(dǎo)致民間融資市場交易出現(xiàn)不規(guī)范的問題，債權(quán)人有理也難以舉證。并且隨著民間融資規(guī)模的擴大、私密性的增強，法律控制成本也隨之增加，這些問題決定了民間融資市場的規(guī)制無法依靠法律單一形式達成治理目的，還需要依托行業(yè)自律規(guī)范等其他機制，補足法律層面社會控制的不足，在統(tǒng)一的社會發(fā)展背景下發(fā)揮協(xié)作合力效用。

（一）企業(yè)內(nèi)部集資形式

企業(yè)內(nèi)部集資是在未獲得銀監(jiān)會和中國人民銀行的批準下，在遵守自愿原則下，依靠自身的經(jīng)營能力或者利用固定資產(chǎn)作為擔保，內(nèi)部職工通過企業(yè)股票、債券等形式，以按期還本付息的條件，向社會公眾或者企業(yè)內(nèi)部職工、家屬等主體進行籌集資金的一種融資活動[1]。企業(yè)內(nèi)部集資方式誕生于20世紀80年代，由于當時民營企業(yè)發(fā)展浪潮，需要匯集各方資金，以推動民營經(jīng)濟的快速發(fā)展，而企業(yè)集資也成了民營企業(yè)崛起和壯大規(guī)模的組成部分。企業(yè)通過面向社會公眾和內(nèi)部員工集資，將籌集的資金用來購置土地、建設(shè)廠房、購買機械設(shè)備等。由于企業(yè)生產(chǎn)需要投入大量資金，并且發(fā)展時間較長，所以，企業(yè)集資不僅僅針對個人，還針對不同企業(yè)之間在熟悉、信任基礎(chǔ)或者長期的業(yè)務(wù)往來中產(chǎn)生借貸關(guān)系，這樣可以增強企業(yè)自身以及企業(yè)與企業(yè)之間的發(fā)展穩(wěn)定性，但是并非任何企業(yè)都可以通過企業(yè)集資方式壯大規(guī)模，申請內(nèi)部集資的企業(yè)需要具備工商行政管理部門頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照，并且企業(yè)資產(chǎn)負債表顯示具有一定的自由流動資金，而且要在商業(yè)銀行開立企業(yè)賬戶。在符合上述條件后，企業(yè)才可以按照內(nèi)部集資流程，填寫《集資申請書》，并由具有可靠經(jīng)濟實力的法人單位對申請集資的單位承擔保付責任，同時綜合各方意見，經(jīng)人民銀行審核后予以批準。

（二）社會多元融資形式

采用社會多元融資形式，主要是企業(yè)通過商業(yè)銀行信用以外的融資渠道，向社會有償籌集資金的一種融資活動。其主要表現(xiàn)形式包含以下幾種：如債券融資。企業(yè)通過直接發(fā)行債券的方式籌集資金，債券融資和股份融資的方式一樣。股份融資是通過發(fā)行股票吸收自由資金，并用籌集的資金擴充自身的經(jīng)濟實力，以擴大再生產(chǎn)，二者都屬于直接融資。企業(yè)直接到市場上進行融資，借貸雙方存在對應(yīng)關(guān)系。政府對于企業(yè)采用企業(yè)債券、項目收益?zhèn)⒅衅谄睋?jù)等形式，直接到債券市場籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金的方式予以支持。此外，還有企業(yè)之間通過聯(lián)營籌集資金，以擴大經(jīng)濟發(fā)展規(guī)模，多數(shù)采用分紅制形式劃分利益；或者企業(yè)可以通過授信融資，利用賒銷、預(yù)付等商業(yè)信用形式進行集資[2]。銀行對一些經(jīng)營狀況良好、具有一定經(jīng)濟實力、信用度可靠的企業(yè)授予一定發(fā)展時期相應(yīng)的信貸額度，企業(yè)可以在有效期和信貸額度范圍內(nèi)使用。獲得授信額度需要企業(yè)一次性申報相關(guān)材料，銀行進行一次性審批，審批完成后，企業(yè)可以根據(jù)自身的經(jīng)營狀況采取分期借款形式，隨借隨還，既方便借款，也節(jié)省了企業(yè)融資成本。銀行通過授信融資方式為需要資金且在工商部門登記過、年檢合格、經(jīng)營可靠、信譽有保障、與銀行有長期合作關(guān)系的企業(yè)提供貸款，優(yōu)勢互補，長期共贏。

（三）民間借貸形式

民間借貸形式主要分為兩種，一種是以互助形式為主的民間借貸；另一種是發(fā)放高息的借貸方式，這兩種民間借貸形式主要是用于個體生活困難或者民營企業(yè)內(nèi)部生產(chǎn)資金周轉(zhuǎn)需要提供的借貸服務(wù)。具體來說，一是低利率互助形式的借貸，這種形式是民間常見的借貸行為，主要存在于城鄉(xiāng)居民、個體或私營企業(yè)，利用現(xiàn)有閑置資金通過無償或有償?shù)男问浇⒔栀J對應(yīng)關(guān)系的行為。無償借貸是指沒有利息、沒有期限、沒有擔保，一般出現(xiàn)在親朋好友之間，以相互救助、幫困濟貧為主的資金借貸行為。有償借貸與無償借貸相對，是一種有利息、有期限、有擔保、有合同的方式，利息通常要高于銀行同期利率。但不管是哪一種借貸類型，這種互助形式的借貸方式都普遍存在，通過相互熟悉、相互信任的關(guān)系和互幫互助的目的，借貸雙方直接約定借款金額、期限、利息，有的采取口頭約定形式，有的通過寫欠條的形式，借款數(shù)額從幾千、幾萬甚至數(shù)百萬不等，并且借款期限靈活，根據(jù)借款人實際經(jīng)濟能力，以幾天、幾個月或者幾年等不定期形式[3]。所以，這種互助借貸方式一般存在于親朋好友、信任的人之間，不以營利為目的，主要用途是解決借貸人生活、生產(chǎn)的需要。二是通過以發(fā)放高息為主的借貸，這種借貸形式主要集中于個體戶或民營中小企業(yè)之間，以合作關(guān)系、信譽為基礎(chǔ)，籌集的資金用來維持企業(yè)自身生產(chǎn)資金周轉(zhuǎn)需要。一般存在于有一定業(yè)務(wù)往來關(guān)系的企業(yè)，資金相對富足的個體戶或者中小企業(yè)，在沒有其他投資方向或者業(yè)務(wù)成本投入的情況下，為了讓現(xiàn)有閑置資金發(fā)揮經(jīng)濟價值，向需要資金且與自身有合作關(guān)系的企業(yè)或者個體戶提供高息借貸。這種借貸關(guān)系產(chǎn)生需要以信用為憑證，根據(jù)借款主體、用途和期限長短進行約定，而借款利率要高出商業(yè)銀行同期利率的四倍。

二、從利弊視角分析民間融資法律規(guī)范的現(xiàn)狀

（一）民間融資的優(yōu)勢作用

當前市場經(jīng)濟環(huán)境下，民間融資日益活躍，一定程度上推動了經(jīng)濟發(fā)展。首先，民間融資有助于提高金融優(yōu)化配置效率。由于當前市場大多正規(guī)、合法的金融機構(gòu)存在風險偏好，更傾向于向國有大型企業(yè)、行業(yè)龍頭企業(yè)提供貸款，而對于很多急需生產(chǎn)資金的中小企業(yè)卻不夠重視。因此，這些中小企業(yè)只能通過民間融資方式滿足生產(chǎn)資金周轉(zhuǎn)需要。民間融資是借貸雙方遵循資源原則基礎(chǔ)上，貸款人通過將現(xiàn)有閑置資金投入到有發(fā)展前景、利潤有保障的借款人手中，以獲得更高和穩(wěn)定的效益。而借款人在利息的約束和壓力下，需要最大化合理利用資金。通過這樣雙方約定的形式和行動機制滿足了借貸雙方各自的利益需求，也讓民間融資發(fā)展規(guī)模不斷壯大，加速了民間資本高效流動，從而助推經(jīng)濟發(fā)展。其次，民間融資可以滿足大部分民營中小企業(yè)對資金的需求，緩解資金周轉(zhuǎn)不暢的壓力。由于中小企業(yè)自身存在規(guī)模小、自由流動資金有限、管理制度和運營機制不完善、信息缺乏公開透明度、抗風險能力薄弱等一系列問題，而國際金融危機的出現(xiàn)，國家收緊財政支出，很多中小企業(yè)在經(jīng)營困難下更加難以向正規(guī)金融機構(gòu)申請到貸款[4]。相對來說，民間融資不僅便捷，而且沒有政策的約束，可以及時為中小企業(yè)經(jīng)營提供資金。最后，民間融資推動金融機構(gòu)的變革。盡管民間融資在法律層面未能取得合法性地位，卻還是潛移默化改變著當前金融壟斷的格局，形成與正規(guī)金融機構(gòu)相互競爭的局面，讓正規(guī)金融機構(gòu)從民間融資發(fā)展中反思自身的不足，側(cè)面推動金融機構(gòu)自我內(nèi)部改革和優(yōu)化，從理念上、經(jīng)營方式上、信貸力度上等方面進行改進。為此，在政府的指導(dǎo)和正規(guī)金融機構(gòu)的改革中，在發(fā)放貸款方面開始向中小企業(yè)傾斜，推出了很多針對中小企業(yè)的融資產(chǎn)品。比如，交行的“展業(yè)通”、建行的“速貸通”、招行的“專業(yè)市場貸”等。

（二）民間融資法律規(guī)范的短板

1.民間融資弱化了國家對經(jīng)濟宏觀調(diào)控的效用

民間融資是游離于正規(guī)金融體制外的一種融資模式，脫離國家法律監(jiān)管下實現(xiàn)自由發(fā)展，對金融原有秩序造成強烈沖擊，減弱了國家對經(jīng)濟宏觀調(diào)控的效果。主要體現(xiàn)在以下方面：一是影響國家利率政策的實施效果。正規(guī)金融機構(gòu)的利率是依據(jù)國家利率政策范圍內(nèi)進行上下浮動的，而民間金融的利率是根據(jù)借貸雙方按照借款金額、期限、信任基礎(chǔ)等因素自行協(xié)商決定的，所以，民間融資的利率不受國家利率政策的限制，與正規(guī)金融機構(gòu)的利率存在較大的差別，略微高于正規(guī)金融機構(gòu)的利率。二是影響國家信貸政策實施。民間融資注重自身收益，容易忽視社會效益，由此導(dǎo)致民間資金向著熱門行業(yè)集中，與國家規(guī)定的信貸政策相背離，加上法律對民間融資市場規(guī)范和調(diào)控不嚴，導(dǎo)致大量民間資本在缺乏法律和約束和制度監(jiān)管下，涌入房地產(chǎn)等熱門行業(yè)，自然會影響國家宏觀調(diào)控的效果。

2.民間融資缺乏立法統(tǒng)一標準和配套制度

因缺少健全的法律制度規(guī)范，缺少統(tǒng)一的執(zhí)行標準，民間融資的立法協(xié)調(diào)性和合作性相對較低，也使得法律條例之間形成矛盾沖突，對于不同融資行為的評價結(jié)果也各不相同。在現(xiàn)有法律體系中，對民間融資的規(guī)定主要包含《證券法》《刑法》等法律法規(guī)制度，多為理論性、原則性規(guī)范，其條例內(nèi)容不夠明晰，定位模糊，并且不同法律法規(guī)在民間融資治理工作中也存在諸多協(xié)調(diào)問題。此外，法律相關(guān)配套制度的缺失也制約了民間融資的發(fā)展。目前，我國對民間融資各項情況沒有進行專門立法，一直以來民間融資都處于自行協(xié)調(diào)決定的模糊化狀態(tài)，甚至還存在灰色管理空間。如果法律法規(guī)制度不加以完善，相關(guān)配套制度不健全和條例內(nèi)容定位模糊，無法讓借貸行為的權(quán)益保障得到法律保障，影響了民間融資活動的良性發(fā)展，從而也降低了經(jīng)濟社會發(fā)展的助力作用。

三、健全民間融資活動的法律監(jiān)管制度的具體建議

（一）發(fā)揮融資主體自治功能與政府宏觀調(diào)控協(xié)同作用

民間融資市場失靈并非政府發(fā)揮宏觀調(diào)控的充分條件，依靠市場機制的自我調(diào)節(jié)可以解決失靈問題，這時不需要國家過多干預(yù)和政府的宏觀調(diào)控，就可以通過借貸雙方的獨立行為自發(fā)調(diào)節(jié)，按照利益最大化、相互自由和平等自治的原則，共同行動，調(diào)節(jié)市場失靈，以達到共贏的目的。為此，需要建立形式自由的法律保障制度，營造自由競爭的融資市場環(huán)境，促進民間融資主體在不需要政府調(diào)節(jié)作用下發(fā)揮自治功能。這種形式下，任由融資主體自我治理的能力和效用是有限的，容易造成金融壟斷、信息失衡等問題，以提高交易成本。如果經(jīng)濟效益低于投入成本，融資主體自然會放棄行動。對此，就需要政府及時發(fā)揮宏觀調(diào)控作用，通過政府對市場壟斷行為的法律規(guī)制和對信息不公開一方的強制管理，以此為信息劣勢方和缺乏法律保障的一方，提供信息對等服務(wù)、知識培訓(xùn)等，降低交易成本，恢復(fù)市場自由、良性競爭。

（二）以立法形式建立健全民間融資專項制度及配套制度

由于目前我國還未出臺專門針對民間融資的法律制度，并且相關(guān)配套制度以及條例內(nèi)容也不夠完善，因此，應(yīng)從兩個方面盡快落實，一方面，按照人大立法形式出臺我國專門的《民間融資法》，結(jié)合當前民間融資市場現(xiàn)狀以及存在的缺陷，從問題著手，完善法律法規(guī)制度，建立符合經(jīng)濟社會發(fā)展以及針對性解決民間融資市場不規(guī)范問題的法律法規(guī)[5]。同時通過法律政策的引領(lǐng)，改變民間融資市場中缺乏權(quán)益保障、不規(guī)范的低效發(fā)展狀態(tài)，為民間融資提供更加合法化、規(guī)范化、制度化的發(fā)展平臺，維護民間借貸主體在市場中的權(quán)益。另一方面，完善相關(guān)配套法律規(guī)定，強化法律之間的協(xié)調(diào)性。如建立完善的擔保制度，讓擔保企業(yè)對抵押品的要求更加靈活化，也讓擔保企業(yè)保障自身權(quán)益，從而提升民間融資的效率。此外，廢止我國《貸款通則》中的法律規(guī)定，明確定位民間融資范圍及內(nèi)容。還要建立民間融資監(jiān)管制度，規(guī)范實施原則，明確借貸雙方的權(quán)責關(guān)系。

（三）制定單行法規(guī)，明確規(guī)范民間融資的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系

目前我國法律中關(guān)于民間融資法律責任的規(guī)定如下：《憲法》第13條規(guī)定：“公民的合法私有財產(chǎn)不受侵犯”“國家依法按照法律規(guī)定保護公民的私有財產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)”。再者，對于民事責任界定，可以根據(jù)《民法通則》第106條、第117條、第134條；《合同法》第107條、第207條；《關(guān)于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款應(yīng)如何處理的批復(fù)》；《人民法院關(guān)于審理借貸案件的若干意見》第10條、第11條。雖然現(xiàn)有法律存在部分關(guān)于民間融資法律責任規(guī)范要求，但隨著民間融資市場發(fā)展規(guī)模壯大和表現(xiàn)形式的多元化，還未出臺專門的民間融資法律，并且在立法、法律與法規(guī)之間還存在責任定位混亂和矛盾的現(xiàn)象，影響了法律的權(quán)威性。因此，在制定民間融資法律制度中，要充分體現(xiàn)民間融資的治理功能和實際價值，建立融資保障體制以及消費者權(quán)益保障與刑罰制度，結(jié)合實際，采用單一獨立管理方式，建立獨立的法律制度，明確界定民間融資主體的權(quán)利、義務(wù)和責任，使相互之間形成制約，從而加強對民間融資市場的全面規(guī)范管理。

四、結(jié)語

綜合分析，社會經(jīng)濟的發(fā)展需要法律及時更新和完善。民間融資隨著經(jīng)濟水平提高，其價值得到全面放大，及時幫助被正規(guī)金融機構(gòu)排除在外的中小企業(yè)解決融資難題，滿足社會公眾生活所需，但是民間融資市場表現(xiàn)形式上缺乏法律制度的規(guī)范和監(jiān)管，造成借貸雙方在市場中無法依靠法律法規(guī)保障自身合法權(quán)益。通過文章對當前民間融資現(xiàn)狀的分析，站在立法層面提出了具體建議，建立完善的法律制度，規(guī)范融資市場行為。