黃如杰

北京市煒衡（深圳）律師事務(wù)所，廣東 深圳 518000

在經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展的今天，我們國家也在不斷向著現(xiàn)代化的方向邁進(jìn)，在這種背景下，企業(yè)也隨之得到了飛速的發(fā)展。但是，因為企業(yè)的規(guī)模的擴(kuò)大以及項目周期的增長等特性面臨的風(fēng)險也不少，特別是法律風(fēng)險在企業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的每一環(huán)節(jié)都可能發(fā)生，在這樣的情況下，如何在企業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的過程中進(jìn)行法律風(fēng)險的防范，對企業(yè)的長期發(fā)展來說是一個非常重要的問題。

一、企業(yè)經(jīng)濟(jì)法律風(fēng)險概述

企業(yè)經(jīng)濟(jì)的每一項環(huán)節(jié)都存在著法律風(fēng)險，為防止這些法律風(fēng)險的發(fā)生，企業(yè)的所有員工都必須重視企業(yè)經(jīng)濟(jì)法律風(fēng)險，不能簡單依靠企業(yè)的法務(wù)部門。所以，企業(yè)應(yīng)該讓所有員工都參與到防范法律風(fēng)險的工作中，通過專門的培訓(xùn)，讓員工認(rèn)識到防范法律風(fēng)險的重要性，并在實際工作中認(rèn)真規(guī)范自己的行為，提高對法律風(fēng)險的辨別能力。在相關(guān)法律制度的規(guī)范下，保障企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益，盡量減少不必要的損失［1］。

二、導(dǎo)致我國企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同存在法律風(fēng)險的原因

（一）立法方面

企業(yè)在經(jīng)濟(jì)發(fā)展中關(guān)于合同方面存在相關(guān)的法律風(fēng)險，實際上在某種程度上展現(xiàn)了我國的法律在企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同方面相關(guān)制度的缺失，這就表明立法制度的不完善，在2009年施行的《企業(yè)國有資產(chǎn)法》等一系列法律法規(guī)，在一定程度上改善了原本沒有明確國有企業(yè)資產(chǎn)的監(jiān)督責(zé)任的現(xiàn)狀。

（二）風(fēng)險來源

就風(fēng)險來源分析，國有企業(yè)和民營企業(yè)有較大不同，特別體現(xiàn)在刑事法律風(fēng)險上，所涉經(jīng)濟(jì)糾紛罪名的情況也有較大區(qū)別。國有企業(yè)的經(jīng)濟(jì)合同風(fēng)險來自兩大方面：一類是廉潔相關(guān)的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險，主要是國家工作人員可能涉及的職務(wù)犯罪；另一類是經(jīng)營出現(xiàn)問題后倒查的涉刑管理風(fēng)險。這一類風(fēng)險是基于國企性質(zhì)而被特殊賦予的，很多國企干部都缺乏對于此類風(fēng)險的認(rèn)知與防范意識。涉及國企類罪名常見的有國有公司、企業(yè)人員濫用職權(quán)罪，國有公司、企業(yè)人員失職罪，簽訂、履行合同失職被騙罪等。而同樣情況下，民企管理人員則只承擔(dān)民事責(zé)任，不會被追究刑責(zé)。民營企業(yè)的風(fēng)險狀況有所不同，風(fēng)險來源主要有四大方面：一是意識淡薄、管理混亂。典型如企業(yè)負(fù)責(zé)人為了降低企業(yè)稅負(fù)，在無真實交易情況下購買增值稅專用發(fā)票用作進(jìn)項抵扣。此外，民企負(fù)責(zé)人往往把企業(yè)當(dāng)作個人私產(chǎn)，這與現(xiàn)代企業(yè)治理法人制度有很大區(qū)別，故對企業(yè)公私不分容易引發(fā)職務(wù)侵占、挪用資金等風(fēng)險。二是內(nèi)斗外敵、商戰(zhàn)手段。有人把手段當(dāng)做了商戰(zhàn)核武器，在同內(nèi)部股東爭斗或與外部商業(yè)對手競爭時，挖掘和控告對方違規(guī)，試圖以刑促民來達(dá)到商業(yè)目的。三是創(chuàng)新先行，法規(guī)滯后。這類風(fēng)險往往隱藏在創(chuàng)新商業(yè)模式和新型商業(yè)領(lǐng)域。當(dāng)今時代經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅速，各類新型商業(yè)事物層出不窮。但由于法律具有滯后性，很多時候缺乏明確的法律規(guī)范的。這種情況下，成則是第一個吃螃蟹的人，敗卻會慘痛踩響地雷陣，需要高度審慎評估。四是先天不足，政商所累。在現(xiàn)實經(jīng)濟(jì)活動中，政府發(fā)揮著重要作用，企業(yè)家與政府官員打交道是經(jīng)濟(jì)活動的需要，有其積極意義。但同時政府代表公權(quán)力，權(quán)力背后存在尋租空間。若企業(yè)家與官員交往公私混淆，界限不清，就很容易錢權(quán)異化，滋生商業(yè)賄賂相關(guān)的風(fēng)險，一個官員倒下，眾多老板崩塌，這樣的案例數(shù)不勝數(shù)。

（三）法律證據(jù)方面

法律證據(jù)是在企業(yè)經(jīng)營過程中進(jìn)行風(fēng)險防范的一個非常重要的自我保護(hù)工具，一旦企業(yè)在經(jīng)營的過程中出現(xiàn)經(jīng)營方面的糾紛，尤其是在經(jīng)濟(jì)合同方面，隨著現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)社會的不斷發(fā)展，企業(yè)經(jīng)營的不斷進(jìn)步，各種合同的簽訂也隨之增加了不少的條款，那么在這樣的情況下，企業(yè)在合同的簽訂以及各種經(jīng)濟(jì)活動經(jīng)營的過程中需要保留好各個方面的證據(jù)，例如：憑證、函電、合同正本、質(zhì)檢報告、談判記錄等［2］。

三、在企業(yè)發(fā)展的過程中進(jìn)行經(jīng)濟(jì)合同管理的重要意義

在新世紀(jì)，在企業(yè)進(jìn)行經(jīng)營的過程中，進(jìn)行相關(guān)經(jīng)濟(jì)活動合同的制定是一個企業(yè)在長期的發(fā)展中最常出現(xiàn)的現(xiàn)象，并且在時代的發(fā)展過程中，企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同也是社會以及經(jīng)濟(jì)發(fā)展中一個十分重要的方式，在這樣的情況下，就必須要對這種經(jīng)濟(jì)合同的發(fā)展進(jìn)行干預(yù)和管理，這樣才能夠在一定程度上促進(jìn)企業(yè)按照相關(guān)法律的規(guī)定開展自己的經(jīng)濟(jì)活動，并且還能夠根據(jù)企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同中出現(xiàn)的問題及時地進(jìn)行相關(guān)法律制度的制定，那么就可以對于一個企業(yè)的長期運營以及經(jīng)濟(jì)活動的管理產(chǎn)生正面的影響。進(jìn)行企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動合同的管理，在一定程度上能夠降低企業(yè)經(jīng)營的過程中各項風(fēng)險的出現(xiàn)，保障企業(yè)按照簽訂的經(jīng)濟(jì)合同進(jìn)行自己的經(jīng)營管理工作。

企業(yè)的經(jīng)濟(jì)合同制定實際上就是企業(yè)在與另一方企業(yè)談好合作之后會通過簽訂合同的方式來明確各自所需承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)。那么經(jīng)濟(jì)合同的簽訂可以對一方企業(yè)和另一方企業(yè)的合法權(quán)益起到保障作用。但是，在簽訂合同的過程中，也隱藏著很多法律風(fēng)險。一是沒有核實好對方的資產(chǎn)信譽。簽訂經(jīng)濟(jì)合同前，一方企業(yè)和另一方企業(yè)都要去核查對方的信譽和資產(chǎn)等問題，以保證經(jīng)濟(jì)工程項目能夠正常運轉(zhuǎn)。如果另一方企業(yè)沒有去認(rèn)真核查一方企業(yè)的資產(chǎn)信譽情況，那么在后期的履行過程中，另一方企業(yè)可能會面臨資金無法收回的風(fēng)險。二是合同中有不平等、不合理的條例規(guī)定。因為在簽訂合同的過程中，另一方企業(yè)處于弱勢地位，一方企業(yè)很可能會在這時候增加一些不合理的條例，迫使另一方企業(yè)承擔(dān)更多的義務(wù)，這不僅損害了另一方企業(yè)的合法權(quán)益，還讓另一方企業(yè)承擔(dān)了更多的風(fēng)險，企業(yè)面臨的法律風(fēng)險也隨之增大。三是合同條款存在漏洞，不夠嚴(yán)謹(jǐn)。受各種因素的影響，有些經(jīng)濟(jì)合同中的條款比較模糊，不明確，如有些合同中對另一方企業(yè)所需承擔(dān)的義務(wù)進(jìn)行了清晰的說明和劃定，但是對于另一方企業(yè)應(yīng)該享有的權(quán)利，卻模棱兩可，增加了另一方企業(yè)的法律風(fēng)險。四是經(jīng)濟(jì)合同的內(nèi)容太過簡略，很多細(xì)節(jié)和事項被忽略或遺漏等等現(xiàn)象的存在都表明需要在企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同的簽訂過程中進(jìn)行相關(guān)的管理和干預(yù)［3］。

四、企業(yè)加強(qiáng)防范經(jīng)濟(jì)合同法律風(fēng)險的具體對策

（一）簽訂經(jīng)濟(jì)合同雙方樹立誠信意識

對于誠實守信這一詞語來說，能夠讓人最先想到的就是一個人身上所具有的品質(zhì)，這樣的品質(zhì)同樣應(yīng)用在企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同的簽訂過程中，也就是說，在實施合同以及合同簽訂的整個過程中，都需要合同雙方簽訂的人具備誠實守信這一作為人的最基本品質(zhì)，那么也能夠展現(xiàn)我國法律的真實性。此外，誠實守信體現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)合同當(dāng)中就是在合同簽訂過程和結(jié)果上的公正性，無論是雙方當(dāng)事人的合同簽訂還是合同實施過程中，都能夠體現(xiàn)其公正性，這樣能夠在誠實守信的原則之下，更好地實現(xiàn)整個經(jīng)濟(jì)合同實施過程中的公正性。

（二）強(qiáng)化企業(yè)內(nèi)控機(jī)制的構(gòu)建

強(qiáng)化企業(yè)內(nèi)控機(jī)制的構(gòu)建，從經(jīng)濟(jì)合同簽訂的事前加以防范的同時，加強(qiáng)事中對經(jīng)濟(jì)合同履行的防控管理，健全企業(yè)犯罪內(nèi)部防控體系是降低企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同風(fēng)險的重要措施。對于規(guī)模特別巨大的企業(yè)而言，企業(yè)內(nèi)部層級較多，人員構(gòu)成也較為復(fù)雜，企業(yè)政策的傳達(dá)落實較為繁瑣，內(nèi)控機(jī)制的建設(shè)應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)對企業(yè)每一層級人員行為的監(jiān)督管控。例如，在Z公司中，內(nèi)控機(jī)制已形成一個由多部門、多層級組成的較為完備的體系。在合規(guī)管理委員會領(lǐng)導(dǎo)下，各業(yè)務(wù)單位、合規(guī)專業(yè)部門與合規(guī)稽查部門各司其職，協(xié)調(diào)配合，構(gòu)成Z公司合規(guī)風(fēng)險管理的三道防線。針對不同的法律風(fēng)險，其合規(guī)專業(yè)部門又進(jìn)行了具體劃分，并在各業(yè)務(wù)部門設(shè)立了相應(yīng)的合規(guī)聯(lián)系人，以此實現(xiàn)內(nèi)部合規(guī)體系的有效運作。而對于規(guī)模較小的企業(yè)或家族企業(yè)而言，企業(yè)的組織結(jié)構(gòu)相對簡單，企業(yè)政策的上行下效較為容易，對于這種企業(yè)，內(nèi)控機(jī)制的建設(shè)應(yīng)當(dāng)重點強(qiáng)調(diào)對企業(yè)管理層的控制。為防止小型企業(yè)中因人員關(guān)系較為密切而導(dǎo)致的舉報機(jī)制失靈，我國可以適當(dāng)通過外部監(jiān)管與內(nèi)部管控相結(jié)合的方式，實現(xiàn)對家族企業(yè)和小型企業(yè)的監(jiān)管。在明確要求企業(yè)建立內(nèi)部監(jiān)管機(jī)制的同時，通過第三方監(jiān)管機(jī)構(gòu)對該類企業(yè)不定期抽查備案的方式，實現(xiàn)企業(yè)合規(guī)機(jī)制的有效運行［4］。

（三）通過完善第三方監(jiān)管降低風(fēng)險

第三方監(jiān)管人的介入對于彌補(bǔ)公安司法機(jī)關(guān)專業(yè)性不足、促進(jìn)企業(yè)合規(guī)體系的有效建設(shè)具有重要意義。第三方監(jiān)管人的選任過程中，應(yīng)當(dāng)著重關(guān)注第三方監(jiān)管人的專業(yè)性和中立性，根據(jù)涉案企業(yè)的行業(yè)領(lǐng)域、涉案情況、法律風(fēng)險點，確定第三方監(jiān)管人的人選。例如，對于主要進(jìn)行互聯(lián)網(wǎng)運營，且所涉犯罪行為主要為侵犯公民個人信息的企業(yè)來說，第三方機(jī)制管委會在確定第三方監(jiān)管人人選時，應(yīng)當(dāng)著重從具有數(shù)據(jù)合規(guī)資質(zhì)、具備個人信息保護(hù)相關(guān)法律知識的人員中選擇。在第三方監(jiān)督評估機(jī)制的公正性保障方面，我國可以從三方面入手，強(qiáng)化第三方監(jiān)督評估機(jī)制的公正性。一是構(gòu)建第三方監(jiān)督人回避制度?；乇苤贫仁菍崿F(xiàn)公平正義的有效保障。在對企業(yè)合規(guī)進(jìn)行第三方監(jiān)管的過程中，第三方監(jiān)管人是企業(yè)是否構(gòu)建有效合規(guī)體系的權(quán)威認(rèn)證。因此，當(dāng)?shù)谌奖O(jiān)管人與企業(yè)存在利害關(guān)系，可能影響其評估公正性的情況下，檢察機(jī)關(guān)和涉案企業(yè)應(yīng)當(dāng)具有法定的渠道申請該監(jiān)管人回避，監(jiān)管人認(rèn)為其與案件存在利害關(guān)系，不宜履行監(jiān)管職責(zé)的情況下，也可自行申請回避。二是構(gòu)建第三方監(jiān)督評估報告復(fù)議制度。為保證第三方監(jiān)管人出具的評估報告具有科學(xué)性和合理性，我國可以嘗試賦予涉案企業(yè)和檢察機(jī)關(guān)針對評估報告申請復(fù)議或重新評估的權(quán)利。例如，當(dāng)涉案企業(yè)認(rèn)為第三方監(jiān)管人提供的評估報告內(nèi)容不完整、評估依據(jù)不準(zhǔn)確或有缺失、第三方監(jiān)管人故意作虛假評估等情況時，可以向檢察機(jī)關(guān)或第三方機(jī)制管委會提出復(fù)議或申請重新評估。檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為評估報告存在缺陷的情況下，也可以商請第三方機(jī)制管委會重新組織第三方監(jiān)管人，對企業(yè)合規(guī)情況進(jìn)行重新評估。三是構(gòu)建第三方監(jiān)管人持證上崗機(jī)制。在未來，第三方機(jī)制管委會可以對合規(guī)監(jiān)管人員實行專業(yè)化的資質(zhì)考核，只有獲得相關(guān)資質(zhì)的人才可以正式上崗，以此保證第三方監(jiān)管人的專業(yè)性和監(jiān)管評估的公正性［5］。

（四）加大經(jīng)濟(jì)合同的執(zhí)行力度、提高糾紛處理質(zhì)量

在進(jìn)行企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同簽訂以后，需要按照合同的相關(guān)規(guī)章制度進(jìn)行各個項目的落實和執(zhí)行，這樣才能夠在不斷監(jiān)督經(jīng)濟(jì)合同的實施過程中實現(xiàn)合同各項條款的落實以及達(dá)到企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同簽訂的經(jīng)濟(jì)效益，在不斷進(jìn)行履行合同的過程中還要加強(qiáng)監(jiān)督，這樣才能夠保證合同的真正權(quán)益實現(xiàn)。此外，雙方當(dāng)事人要明確自身在合同中的權(quán)利與義務(wù)，享受權(quán)利、履行好義務(wù)。如果出現(xiàn)一些突發(fā)事故、不確定因素等導(dǎo)致合同的履行效果達(dá)不到預(yù)期，或者合同無法繼續(xù)進(jìn)行時，企業(yè)可根據(jù)合同的約定來行使自己的權(quán)利，從而保障自身的權(quán)益。當(dāng)發(fā)生一些企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同履行中的變故時，需要進(jìn)行雙方之間的協(xié)調(diào)，進(jìn)行原本經(jīng)濟(jì)合同中的條款的修改或者變更，這樣才能達(dá)到一個良好的效果，避免出現(xiàn)其中一方擅自修改經(jīng)濟(jì)合同條款的現(xiàn)象。這就表明在進(jìn)行企業(yè)經(jīng)營過程中關(guān)于合同的糾紛方面，需要先進(jìn)行協(xié)商，盡可能地減少走法律途徑帶來的時間和經(jīng)濟(jì)上的損失，這樣更有利于企業(yè)長期穩(wěn)定的經(jīng)營發(fā)展，同時也能降低企業(yè)在經(jīng)營過程中由于處理經(jīng)營風(fēng)險以及合同爭執(zhí)所帶來的風(fēng)險［6］。

五、結(jié)語

在經(jīng)濟(jì)以及其他各個方面的發(fā)展之下，企業(yè)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展也隨之受到了一定的影響，在關(guān)于企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同的管理方面存在著許多的問題和風(fēng)險，那么在這樣的情況下就需要從企業(yè)內(nèi)部自身的經(jīng)營管理以及風(fēng)險防控入手，同時也要進(jìn)行相關(guān)法律法規(guī)以及政策的完善，這樣才能盡可能地降低企業(yè)在經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中在經(jīng)濟(jì)合同方面出現(xiàn)問題的概率。