沈悅志

2012年，中興公司因涉嫌違反美國出口管制法規(guī)突然遭到美國商務(wù)部調(diào)查。后續(xù)事態(tài)的發(fā)展，讓中國公司第一次深刻感受到了合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)管控不力對國際化運(yùn)營帶來的挑戰(zhàn)。十年之后的2022年3月23日，中興通訊公告稱，監(jiān)察官任期將于當(dāng)日結(jié)束。這意味著美國司法部對中興通訊將結(jié)束五年合規(guī)觀察期，事件終于告一段落。

2022年，國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會在8月22日頒布的《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》（下稱《管理辦法》）于10月1日正式實(shí)施。《管理辦法》強(qiáng)調(diào)，中央企業(yè)需設(shè)立合規(guī)委員會與首席合規(guī)官。

跨越十年，合規(guī)理念在中國市場的落地依然任重道遠(yuǎn)。

國際形勢也日趨復(fù)雜。近年來，在民粹主義浪潮的驅(qū)動下，全球各主要法域紛紛祭起貿(mào)易保護(hù)主義的大旗，國際交易面臨著監(jiān)管的國別化、碎片化的挑戰(zhàn)。各法域的新法律法規(guī)層出不窮。歐美均不斷強(qiáng)化其對外國投資的審查制度，以更富有限制性乃至“侵略性”的條款，對那些全球化運(yùn)營的公司構(gòu)成合規(guī)的挑戰(zhàn)乃至阻礙。傳統(tǒng)的合規(guī)領(lǐng)域包含應(yīng)對美國的《反海外腐敗法》、英國的《反賄賂法案》，以及貿(mào)易制裁等。但近年來，網(wǎng)絡(luò)安全與個(gè)人信息保護(hù)、環(huán)境保護(hù)、勞動用工等新的合規(guī)議題興起，帶來了不同于傳統(tǒng)合規(guī)的場景和專業(yè)技術(shù)壁壘。相應(yīng)地，這些議題也對中國企業(yè)合規(guī)事務(wù)構(gòu)成了新挑戰(zhàn)。

展望2023年，本文試圖一一解析中國商業(yè)公司即將面臨的合規(guī)新挑戰(zhàn)，并給出解決之道。

合規(guī)之難，首先難在對合規(guī)理念“必要性”的認(rèn)知。即：不合規(guī)到底行不行？

歸根到底，需要回答當(dāng)代中國商業(yè)公司做合規(guī)的終極目的到底是什么？概言之，合規(guī)語境下的所謂“規(guī)”，主要有兩種淵源：第一種是國際公認(rèn)與通行的商事慣例、企業(yè)價(jià)值觀及倫理準(zhǔn)則；第二種則指中國企業(yè)在海外運(yùn)營過程中，相關(guān)企業(yè)在東道國所適用的法律、法規(guī)乃至商業(yè)倫理準(zhǔn)則。

對于前述兩種合規(guī)淵源，中國主流的國際法理論一直是提倡應(yīng)予以嚴(yán)格遵守；而對于那些雄心勃勃的中國當(dāng)代商業(yè)公司，欲于東道國成功運(yùn)營乃至成為國際公認(rèn)的全球性企業(yè)，必須全面嚴(yán)格合規(guī)以便獲得東道國的相關(guān)市場準(zhǔn)入與市場機(jī)會，進(jìn)而積累良好的商譽(yù)，成長為在各法域皆被認(rèn)可與信任的全球性企業(yè)。一言以蔽之，作為以盈利為主要目標(biāo)的商業(yè)公司，合規(guī)是其進(jìn)入東道國市場乃至安全高效運(yùn)營于全球各市場，所必須付出的經(jīng)營成本與代價(jià)。從此角度而言，合規(guī)與在東道國購買機(jī)器設(shè)備、招聘人員等日常成本無異；且唯有站在此高度，方可客觀準(zhǔn)確地把握合規(guī)的必要性。

中國已是全球第二大經(jīng)濟(jì)體，而中國當(dāng)代商業(yè)公司，要成長為全球化企業(yè)乃至“百年老店”，除合規(guī)外，別無他途。讓全球商業(yè)體系與成員稱贊的是，中國政府已經(jīng)給予了明確政策導(dǎo)向：合規(guī)為先。換言之，當(dāng)一部分中國企業(yè)正擁抱全球化，走出去主動合規(guī)的同時(shí)，中國國內(nèi)政策對企業(yè)合規(guī)的要求亦在提高，之前企業(yè)借助各種正當(dāng)或不正當(dāng)力量繞開法律的空間被急劇壓縮。雖然仍于個(gè)別領(lǐng)域存在微小空間，但總體是漸趨于零。因此，即便對那些只在國內(nèi)運(yùn)營的中國企業(yè)，若不厘清此等趨勢，在未來發(fā)展與風(fēng)險(xiǎn)防控方面，大概率將鑄成大錯(cuò)。

如果把公司合規(guī)體系比作一座大廈，公司管理層作為大廈的戰(zhàn)略設(shè)計(jì)師、建設(shè)者與維護(hù)方，其責(zé)任之重要如何強(qiáng)調(diào)均不過分。管理層包含最高公司權(quán)力機(jī)構(gòu)例如股東會，公司執(zhí)行機(jī)構(gòu)例如董事會，公司管理機(jī)構(gòu)例如首席執(zhí)行官、首席財(cái)務(wù)官，再至公司業(yè)務(wù)條線與支持職能部門負(fù)責(zé)人。

倡導(dǎo)任何一個(gè)合規(guī)主題，如果沒有公司管理層的積極響應(yīng)、以身作則的支持與堅(jiān)持，肯定無法成功。各主要法域的反腐敗指南均會強(qiáng)調(diào)，為確保商業(yè)合規(guī)體系有效運(yùn)作，公司管理層對相關(guān)主題合規(guī)的承諾至關(guān)重要。

中國公司在合規(guī)實(shí)踐中，需避免領(lǐng)導(dǎo)在臺上強(qiáng)調(diào)合規(guī)重要性，但在臺下卻執(zhí)行松懈的情形。圖/視覺中國

因此，中國公司在合規(guī)實(shí)踐中，需避免領(lǐng)導(dǎo)在臺上強(qiáng)調(diào)合規(guī)重要性，但在臺下卻執(zhí)行松懈的情形。此外，管理層自身能否在每次涉及合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)時(shí)作出表率，實(shí)乃肯綮。這類涉及合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)的情境，小到一頓公務(wù)宴請接待，大到巨額不當(dāng)商業(yè)利益誘惑。

那么，如何獲取公司管理層以身作則的積極支持呢？要點(diǎn)如下：

其一，教育并培訓(xùn)公司管理層對相關(guān)主題合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)的深刻認(rèn)識，讓管理層了解，這類主題對于公司與管理層個(gè)人可能造成的巨大風(fēng)險(xiǎn)。例如，公司可能面臨巨額罰款、社會信用受損及相應(yīng)“漣漪”效應(yīng)。又如，一些風(fēng)險(xiǎn)可能導(dǎo)致公司與關(guān)聯(lián)企業(yè)社會信用受損，以及在正常商事活動中處處受限。而管理層個(gè)人，可能承擔(dān)行政處罰、民事訴訟負(fù)擔(dān)乃至刑事責(zé)任。

其二，把公司管理層對合規(guī)體系的支持融入對管理層業(yè)績的評價(jià)當(dāng)中。比如，一些治理結(jié)構(gòu)完善的公司在對管理層進(jìn)行業(yè)績評估時(shí)，也會對管理層的合規(guī)表現(xiàn)予以評定，并賦予其“一票否決”的效能。也即，無論工作業(yè)績?nèi)绾纬錾?，如果合?guī)方面不合格，則相關(guān)業(yè)績評定也被視為不合格。

其三，不遺余力地向公司管理層灌輸合規(guī)是競爭優(yōu)勢的概念?？梢岳闷渌袠I(yè)或相近行業(yè)的公司，遭受合規(guī)案件調(diào)查實(shí)際案例；也可以在本公司遭受合規(guī)調(diào)查時(shí)，適度讓公司管理層介入，使他們更直觀地體會到，應(yīng)對合規(guī)調(diào)查對于公司人力、財(cái)務(wù)、時(shí)間資源的巨大消耗，以及對于公司正常運(yùn)營秩序與效率的影響。在此基礎(chǔ)上，才能讓管理層深刻認(rèn)識到相關(guān)主題的合規(guī)在節(jié)省公司資源、確保公司順利高效運(yùn)營方面的巨大價(jià)值，合規(guī)甚至可以成為公司的一種競爭優(yōu)勢。

對崇尚高效與當(dāng)事人意思自治（各商事主體根據(jù)其意志自主形成法律關(guān)系）的當(dāng)代商業(yè)公司而言，合規(guī)意味著不便、不適，甚至痛苦。

例如，2014年，一位跨國公司法務(wù)總監(jiān)在上海接待了從德國總部來進(jìn)行交流的相關(guān)負(fù)責(zé)人。他與這位負(fù)責(zé)人共事已逾十年，出于同事情誼，請對方去一家西餐廳吃了頓晚飯。但第二天工作開始前，德國總部的相關(guān)負(fù)責(zé)人突然異常嚴(yán)肅地對他說：根據(jù)公司餐飲合規(guī)政策，前一晚的餐費(fèi)已經(jīng)超標(biāo)了。最終兩人平分賬單，自己買單。

普天之下，在執(zhí)行新規(guī)則時(shí)，都會經(jīng)歷初期的不理解、不適乃至抗拒。然而長遠(yuǎn)來看，又是提高公司運(yùn)營效率的巨大隱形助推器。

在對比跨國公司之間所做的并購交易與中國國內(nèi)所做的并購交易后不難發(fā)現(xiàn)，得益于跨國公司扎實(shí)的合規(guī)基礎(chǔ)與公司治理，在并購交易中，盡職調(diào)查通常通過向虛擬數(shù)據(jù)室上傳交流相關(guān)信息與資料，就可以解決大部分的盡調(diào)問題。與之相對照，在中國國內(nèi)并購交易中，囿于交易雙方的合規(guī)與公司治理基礎(chǔ)薄弱，審慎的交易方不敢僅通過研讀和交流書面資料就決定交易，必須進(jìn)行反復(fù)的實(shí)地盡職調(diào)查，方可完成盡職調(diào)查工作。一正一反對比，其中人力、物力及資源投入的效率高低立見分曉。

除卻前述降低交易成本的益處，合規(guī)所帶來的最大好處還在于，企業(yè)之間基于合規(guī)而建立的“信用”與“信任”，有助于推動信心的樹立。而“信心”與“信任”，在商業(yè)世界中的珍貴程度堪比黃金。故而，從短期看，合規(guī)可能會帶來不便乃至痛苦；但從長期主義的角度而言，是件隱形回報(bào)巨大，且有意義的工作。

真正稱職合格的合規(guī)專業(yè)人員，在“術(shù)”的層面，需要中西貫通，熟悉歐美法律體系與實(shí)際運(yùn)作。而在“道”的層面，國際化視野至關(guān)重要。具體而言，需注意以下幾點(diǎn)：

其一，即便是相同的合規(guī)領(lǐng)域，由于相關(guān)法域的立法意旨迥異，也會導(dǎo)致合規(guī)要求大為不同，乃至于特定情形下可能會相互產(chǎn)生矛盾。

例如，同樣是數(shù)據(jù)領(lǐng)域的立法，歐盟的《通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例》主旨在于個(gè)人數(shù)據(jù)的保護(hù)；中國的《網(wǎng)絡(luò)安全法》主旨在于安全，從而規(guī)制性條文較多；美國的個(gè)人數(shù)據(jù)保護(hù)則在于平衡個(gè)人數(shù)據(jù)被大規(guī)模商業(yè)化利用后與個(gè)人隱私之間的沖突。因此，在多法域運(yùn)營的跨國公司，需要同時(shí)遵循母國和東道國的法律法規(guī)，不無挑戰(zhàn)。

其二，一些特定合規(guī)領(lǐng)域的任務(wù)，遠(yuǎn)非一個(gè)法律合規(guī)部門能夠單獨(dú)完成。例如網(wǎng)絡(luò)安全與個(gè)人數(shù)據(jù)保護(hù)，雖然公司的法律合規(guī)部仍會參與其中，但是，往往因該領(lǐng)域的專業(yè)性，這類合規(guī)的主導(dǎo)權(quán)會轉(zhuǎn)移至公司信息系統(tǒng)部、人力資源部乃至財(cái)務(wù)部。因此，各團(tuán)隊(duì)如何各司其職又緊密協(xié)作，是考驗(yàn)相關(guān)參與者組織協(xié)調(diào)能力乃至領(lǐng)導(dǎo)力的關(guān)鍵。

其三，國際視野至關(guān)重要。合規(guī)是跨國公司或全球化運(yùn)營公司的必過門檻。近年由于民粹主義及其驅(qū)動下的立法與執(zhí)法實(shí)踐，各法域在看待商業(yè)世界里的合規(guī)問題時(shí)，不自覺地戴上意識形態(tài)的有色眼鏡。這也導(dǎo)致全球化公司的合規(guī)成本激增，挑戰(zhàn)加大。

在日常國際商事交往中，這種民粹主義情緒與有色眼鏡，對于那些為避免風(fēng)險(xiǎn)而嚴(yán)格合規(guī)的公司而言，是弊大于利的。展望二戰(zhàn)后世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展的歷史，不難看出，全球化始終是主流，而國際經(jīng)濟(jì)慣例與合規(guī)，作為全球化進(jìn)程中信任與交易安全的壓艙石，也仍應(yīng)是主流。民粹主義及其驅(qū)動的立法與執(zhí)法實(shí)踐應(yīng)該不會長壽，原因很簡單：經(jīng)濟(jì)發(fā)展的關(guān)鍵在于高效率低成本地交易，而服務(wù)于經(jīng)濟(jì)發(fā)展的法律與合規(guī)制度，應(yīng)保證交易安全，同時(shí)促成交易，而非阻礙乃至殺死交易。

事實(shí)很清楚。時(shí)下，以鄰為壑并未把世界經(jīng)濟(jì)引領(lǐng)到新高度，反而使其有進(jìn)一步陷入停滯乃至衰退的風(fēng)險(xiǎn)。一言以蔽之：蛋糕不能做大，民粹也得走向終結(jié)。法律與合規(guī)專業(yè)人士應(yīng)保持客觀開放的國際化視野，合理應(yīng)對艱難時(shí)勢下的合規(guī)挑戰(zhàn)，并堅(jiān)定等待更高水平的全球化時(shí)代，重新引領(lǐng)世界經(jīng)濟(jì)的發(fā)展進(jìn)程。

中國企業(yè)若要落地合規(guī)體系，最根本的方式，是建立合規(guī)文化。

數(shù)年前，某跨國公司亞太區(qū)法務(wù)總監(jiān)曾處理過某法域一件性騷擾的合規(guī)案例。這是一個(gè)男士騷擾男士，騷擾者觸摸被騷擾者敏感部位的案例。

為了找到該事件發(fā)生的制度漏洞，前述法務(wù)總監(jiān)全面回顧了公司性騷擾合規(guī)培訓(xùn)的記錄，卻并未發(fā)現(xiàn)遺漏之處。最終，只能將上述不合規(guī)做法的原因定義為，當(dāng)?shù)厣虡I(yè)文化與習(xí)慣?？偨Y(jié)而言，合規(guī)最難之處，就在于改變已然成為本地文化的習(xí)慣與做法。

即便遭遇前述困難，對于那些立志于做百年老店的中國企業(yè)，合規(guī)應(yīng)該成為與銷售業(yè)績、公司估值同等重要的企業(yè)文化，并深入到運(yùn)營的各個(gè)方面。換言之，企業(yè)合規(guī)文化建設(shè)，需涉及合規(guī)政策與宣傳貫徹、合規(guī)教育與培訓(xùn)、合規(guī)審計(jì)、舉報(bào)與調(diào)查、獎懲、應(yīng)對及動態(tài)審視改進(jìn)優(yōu)化等一系列要素組成的水滴石穿工程。

簡言之，受限于時(shí)下泛濫于全球的民粹主義、地緣政治壓力，以及諸多法域立法與執(zhí)法“以鄰為壑”的嚴(yán)峻現(xiàn)實(shí)，那些在全球化運(yùn)營公司工作的合規(guī)專業(yè)人士面臨的挑戰(zhàn)空前巨大。并且前述挑戰(zhàn)，在短期內(nèi)可能難以扭轉(zhuǎn)。然而，合規(guī)專業(yè)人士仍應(yīng)秉承對于全球化的堅(jiān)定信念，踏實(shí)做好自身工作，一步步丈量永無止境的合規(guī)之路，即便是蜀道，羅馬依然可達(dá)?！?/p>

編輯：郭麗琴