胡宇航 曹 強(qiáng)

遼寧科技大學(xué)經(jīng)濟(jì)與法律學(xué)院，遼寧 鞍山 114051

一、非全日制用工的概念及特點(diǎn)

我國非全日制勞動用工在近些年得到迅速發(fā)展，用人單位越來越多的運(yùn)用著非全日制用工模式來進(jìn)行公司的運(yùn)營，行業(yè)集中在餐飲業(yè)、商品市場等服務(wù)業(yè)行業(yè)領(lǐng)域。［1］這種用工形式具有非常獨(dú)特的特點(diǎn)。首先，勞動者與用人單位之間的合意是基于意思自治，不一定必須采取簽訂勞動合同的形式。其次，用人單位和勞動者不能約定試用期，非全日制的用工的時(shí)間本身就是較為短暫并且不確定的，在此情況下再約定試用期對于勞動者來說是非常不利的。再次，非全日制的勞動關(guān)系可以是多重的。那么勞動者就可以同時(shí)為多個(gè)用人單位工作。最后，雙方解除勞動關(guān)系是具有隨意性的，不需要法定的或是約定的理由，這也體現(xiàn)出意思自治的觀念。

我國的非全日制用工勞動形式與企業(yè)降低人工成本的需要十分契合，所以這種用工形式對于用工企業(yè)追求最大化的利潤的目標(biāo)非常實(shí)用。再者，針對勞動力市場日益加大的競爭壓力，勞動力供過于求的矛盾無比尖銳的現(xiàn)狀下，大力推動非全日制用工形式對于幫助下崗職工和其他失業(yè)人員再就業(yè)具有巨大作用。除此之外，當(dāng)今高校畢業(yè)生逐年增加之際，新生勞動力大量過剩。企業(yè)實(shí)行非全日制用工制度無疑可以為廣大勞動者提供更多就業(yè)機(jī)會，為國家解決就業(yè)難的問題。綜上，非全日制用工問題對于勞動者尤其是大學(xué)生群體的勞動意義重大。

二、大學(xué)生勤工儉學(xué)及其非全日制用工定性

在校大學(xué)生群體都正面臨著兼職或曾經(jīng)有過相關(guān)兼職經(jīng)歷，其中最典型的要數(shù)勤工儉學(xué)。此處的勤工儉學(xué)并不局限于在校內(nèi)由學(xué)校組織的有酬勞動，而應(yīng)該理解為廣義的勤工儉學(xué)，也就是大學(xué)生充分利用課余時(shí)間參加勞動，或是出于做工賺取報(bào)酬或是積累一些社會經(jīng)驗(yàn)而進(jìn)行的臨時(shí)性工作。［2］所以在法律層面充分保障大學(xué)生的合法勞動權(quán)益至關(guān)重要。此時(shí)，用非全日制用工來定義大學(xué)生勤工儉學(xué)既有其必要性也具有法律保障性。

我國并沒有否認(rèn)大學(xué)生的勞動關(guān)系主體身份，大學(xué)生勤工儉學(xué)的性質(zhì)是非全日制用工，所以大學(xué)生與用人單位的勞動法律關(guān)系的建立是具有法律上的依據(jù)的。據(jù)此，可以推斷出，大學(xué)生的勤工儉學(xué)兼職活動具有非全日制用工的性質(zhì)，大學(xué)生是合格的勞動者主體，《勞動法》需要予以大學(xué)生勞動者平等有效的保護(hù)。

三、存在問題

（一）勞動關(guān)系的建立和解除等相關(guān)立法并不完善

有時(shí)，大學(xué)生基于與用人單位的勞動關(guān)系認(rèn)真完成自己應(yīng)盡的義務(wù)后，用人單位卻不承認(rèn)自己有給付工資的義務(wù)并拒絕支付相關(guān)報(bào)酬。此時(shí)處于明顯弱勢一方的大學(xué)生群體該何去何從，拋開這些不談，雙方建立的勞動關(guān)系的舉證問題該由大學(xué)生來承擔(dān)，這就是誰主張誰舉證的原則。但如果雙方并沒有簽訂用工合同，舉證將會變得異常困難，大學(xué)生勞動者的利益就很難得到保護(hù)。除此之外，合同的解除是具有隨時(shí)性的，如果用人單位不愿承擔(dān)責(zé)任而解除了合同，對于大學(xué)生來說輕則造成物質(zhì)上和時(shí)間上的損失，重則甚至使他們的生活失去保障。反之，勞動者不由分說地隨意解除合同同樣會給用人單位造成較為嚴(yán)重的不利影響，讓單位錯(cuò)失與他人或其他單位訂立合同的機(jī)會而受到損失。

（二）工作時(shí)間問題不夠規(guī)范

一方面，用人單位和勞動者之間對于工作時(shí)間的規(guī)定缺乏彈性。譬如雙方在突破合同約定的工作時(shí)間，卻并沒有超出每日四小時(shí)和每周二十四小時(shí)的上限的場合，這種情形是否被視為加班；另一方面，用人單位要求大學(xué)生在法定的節(jié)假日上班，是否該被認(rèn)作加班，這些工作時(shí)間又該如何確定，相關(guān)法律對此均無明確規(guī)范。

（三）酬勞計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)以及加班費(fèi)規(guī)定不明確

在同樣的勞動時(shí)間做了同樣的工作，全日制與非全日制勞動者最終所獲得的報(bào)酬的差距卻是相當(dāng)大的，這顯然并不合理。大學(xué)生的勤工儉學(xué)與全日制的勞動者所付出的勞動是一樣的，甚至要多于其他勞動者，完成工作的質(zhì)量也相對較高，反而沒能得到同樣的待遇，這就沒有體現(xiàn)出公平正義。在實(shí)踐中，用人單位常常把最低標(biāo)準(zhǔn)當(dāng)作普遍標(biāo)準(zhǔn)來對待，即便是不缺資金的大型企業(yè)大型公司也同樣是將最低工資標(biāo)準(zhǔn)作為自己公司的工資標(biāo)準(zhǔn)，現(xiàn)實(shí)中少有高于最低工資標(biāo)準(zhǔn)給付非全日制工作大學(xué)生工資的企業(yè)，這是嚴(yán)重違背立法本意的情況。［3］以大學(xué)生為代表的非全日制勞動者和全日制勞動者在勞動報(bào)酬上的不同對待不符合立法者意圖，偏離了立法出發(fā)點(diǎn)。故針對非全日制用工形式的酬勞計(jì)算以及加班費(fèi)用需要制定更為詳細(xì)可行的標(biāo)準(zhǔn)。

（四）社會有效保護(hù)的缺失

大學(xué)生勞動者的合法權(quán)益的有效保障之一便是社會保險(xiǎn)。然而我國相關(guān)法律對于非全日制用工合同的社會保險(xiǎn)問題并沒有做出相應(yīng)的規(guī)定。［4］同時(shí)，上位法的缺失必然會對下位法的具體規(guī)定產(chǎn)生影響，以至于下位法難以做出具體可行的規(guī)定，就更別談具體的操作問題了。再者，非全日制用工常常無暇顧及社會保險(xiǎn)問題，大學(xué)生作為弱勢群體中的弱勢群體，他們更是想不到自己的社會保障問題。我國涉及勞動維權(quán)的部門主要是勞動部門和工商管理部門，然而這些公權(quán)力部門的職能具有局限性，他們主要調(diào)整和保護(hù)屬于全日制用工關(guān)系的勞動者，此時(shí)他們無暇顧及大學(xué)生勤工儉學(xué)的相關(guān)權(quán)益問題，進(jìn)而加以保護(hù)。因此，勞動者的社會保險(xiǎn)保障是亟待解決的問題。

（五）勞動者地位不平等及維權(quán)較難問題突出

具體說來包括與全日制用工勞動者同工同酬，禁止歧視非全日制用工等等。我國雖然在立法上規(guī)定了同工同酬的權(quán)利以及禁止對女性勞動者進(jìn)行就業(yè)上的歧視等，但從目前時(shí)間情況來看，上述規(guī)定并沒有得到認(rèn)真有力的執(zhí)行。用人單位僅僅對于全日制用工給予更高更優(yōu)化的勞動待遇和保障，對于非全日制勞動者的保護(hù)力度則小之又小，甚至于有些用人單位對非全日制勞動者根本沒有任何保護(hù)措施，只是一味地加以利用。而我們大學(xué)生勞動者在勤工儉學(xué)的過程中，要么是沒有簽訂合同的意識，要么是在與用人單位簽訂的合同中并沒能體現(xiàn)保護(hù)自身權(quán)益的有利條款，以至于自己在勞動關(guān)系中往往處于劣勢。

四、解決方法

（一）建立健全勞動關(guān)系規(guī)范

第一，勞動者與用人單位最好采取書面的形式來建立非全日制的用工合同。但如果在某些情況下不得不使用口頭方式訂立合同時(shí)，也應(yīng)當(dāng)采用錄音錄像等方式以保留相關(guān)證據(jù)。第二，在勞動合同的解除問題上，應(yīng)該把對權(quán)力的限制更多針對給用人單位，限制其隨意解雇非全日制勞動者的權(quán)力。非必要時(shí)不得解雇勞動者。但是在必須解雇勞動者的場合，用人單位則應(yīng)當(dāng)參照全日制勞動者的相關(guān)待遇，給予被解雇的勞動者以經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。非全日制勞動者主體大多是社會的基礎(chǔ)勞動者，或是在校的大學(xué)生，多重的勞動關(guān)系是他們生存所必需的，共同維持著他們的生存需求。故此，無論是為了兌現(xiàn)勞動者勞動的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，還是解雇勞動者之后給其后續(xù)生存提供補(bǔ)償與保障，都是合情合理的。對于勤工儉學(xué)的大學(xué)生勞動者而言，用人單位隨意地解除合同，解雇大學(xué)生，就有很大概率導(dǎo)致大學(xué)生失去工作獲取報(bào)酬的機(jī)會，更有甚者，會影響大學(xué)生的基本生活，耽誤其求學(xué)路程。但此時(shí)如果有合適的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償出現(xiàn)的話，大學(xué)生們便可以度過工作空窗的過渡期，在保證基本生活的同時(shí)去尋找下一份工作，這對于他們的保障作用是巨大的。由此可見，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的建立健全勢在必行。

（二）制定明確具體的勞動時(shí)間規(guī)則

針對勞動與休息恢復(fù)的關(guān)系，國際上通行說法是過度的工作勞動不但使勞動者的身體得不到良好的恢復(fù)，同時(shí)也會對用人單位的工作質(zhì)量大打折扣。對此就不得不提到工時(shí)限制的問題，除了為勞動者爭取必要的調(diào)整休息時(shí)間，工時(shí)制度更重要的意義在于防止用人單位規(guī)避相關(guān)法律。具體說來，有必要規(guī)定清楚加班的時(shí)間。但我國《勞動法》對此目前并沒有具體規(guī)定。在此可參考其他國家針對非全日制勞動者加班方面的規(guī)定，予以學(xué)習(xí)借鑒。第一，非全日制勞動者的勞動時(shí)間必須是相對固定的，非經(jīng)法定約定的程序用人單位不可隨意改變；第二，哪怕不可避免地需要發(fā)生加班的情況，關(guān)于加班的種種可能出現(xiàn)的問題都要事先在勞動雙方的合同中加以約定，一是便于用人單位為非全日制勞動者合理安排工作事項(xiàng)，二是在雙方產(chǎn)生矛盾時(shí)有據(jù)可依，從而使糾紛得到合理解決；三是有加班情況的用人單位應(yīng)該在與勞動者建立勞動關(guān)系之前告知?jiǎng)趧诱呒影嗟南嚓P(guān)事項(xiàng)，在征得勞動者同意后再簽訂勞動合同；四是對于法定節(jié)假日的問題，非全日制勞動者除了工作時(shí)間較為靈活之外，與普通的全日制勞動者并無區(qū)別。那么普通勞動者所能享有的節(jié)假日休假的權(quán)利，非全日制勞動者同樣需要擁有。同樣的，在法定節(jié)假日加班的非全日制勞動者也應(yīng)當(dāng)獲得全日制勞動者同等的加班工資待遇。［5］

（三）明確工資等相關(guān)待遇的標(biāo)準(zhǔn)

對于非全日制的用工形式，只規(guī)定法定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。我們應(yīng)該在堅(jiān)持法定最低工資的基礎(chǔ)上，再結(jié)合現(xiàn)實(shí)情況中不同的具體情況來進(jìn)行一種比較性的標(biāo)準(zhǔn)界定，最終合理地確定非全日制勞動者的勞動報(bào)酬。那么勤工儉學(xué)的大學(xué)生勞動者就有理由適用最低工資標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)而適用比較性標(biāo)準(zhǔn)來獲取勞動報(bào)酬。為了避免違背同工同酬情況的出現(xiàn)，防止法律公平價(jià)值的缺失，為勤工儉學(xué)的大學(xué)生勞動者適用上述標(biāo)準(zhǔn)是有現(xiàn)實(shí)必要的。

（四）完善社會保險(xiǎn)保障制度

縱然非全日制用工模式較為靈活，但相應(yīng)的社會保險(xiǎn)方面的規(guī)定卻不能同樣靈活不穩(wěn)定，需對社會各方面的保險(xiǎn)保障繳費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行適當(dāng)?shù)拿鞔_。對此，應(yīng)該加快對此立法，以法律的形式規(guī)定用人單位有為非全日制勞動者支付工傷、醫(yī)療以及失業(yè)等方面的保險(xiǎn)的義務(wù)。用人單位既不能因?yàn)榇髮W(xué)生勞動者是學(xué)生就免除自己應(yīng)承擔(dān)的為勞動者繳納社會保險(xiǎn)的義務(wù)，也不能以大學(xué)生建立了多重勞動關(guān)系為由拒絕維護(hù)其合法權(quán)益。此外，為了充分保障該群體的權(quán)利，強(qiáng)制參保也不失為保護(hù)勞動者社會權(quán)益的有效方式。

（五）大力維護(hù)勞動者平等主體地位

我國目前雖然有相應(yīng)的針對非全日制勞動者的平等待遇保護(hù)的規(guī)定，但在現(xiàn)實(shí)的執(zhí)行中并不盡如人意。因此，我們有必要從多個(gè)層面來保護(hù)勞動者的平等地位。首先，我們要在國家制度層面建立起一套完善可行的平等保護(hù)制度作為基礎(chǔ)。只有從國家層面率先展開措施，才能從根本上引領(lǐng)帶動拒絕歧視、追求平等的良好風(fēng)氣。其次，用人單位必須全力遵循全日制勞動者與非全日制勞動者具有平等地位的原則，任何單位和個(gè)人都不得歧視非全日制勞動者，也不得任意剝奪他們的合法權(quán)利。最后，非全日制勞動者們也應(yīng)該自覺、自主地維護(hù)自身利益，要知曉在自身權(quán)益受到損害或者將要受到損害時(shí)，勇敢地拿起法律武器來保護(hù)自己，尤其是大學(xué)生們在工作的過程中遭受到不公對待時(shí)，要有足夠的維權(quán)意識，積極維權(quán)，這不單是為了保護(hù)自己的合法權(quán)益，更是維護(hù)著法律的權(quán)威。

五、結(jié)語

非全日制用工是我國新興的用工形式，大學(xué)生勤工儉學(xué)只是其中的簡單一環(huán)，此外還有很多行業(yè)的勞動者們從事著非全日制性質(zhì)的工作。本文以大學(xué)生勤工儉學(xué)為例簡要分析了非全日制用工制度存在的問題進(jìn)而給出了相應(yīng)解決方案。在此筆者希望本文的見解能夠?qū)鉀Q實(shí)務(wù)問題有參考意義，進(jìn)而能夠最大程度地解決用人單位和非全日制勞動者之間的矛盾與糾紛，使得非全日制勞動者能夠更好地為國家發(fā)展以及社會的建設(shè)貢獻(xiàn)出自己的力量，同時(shí)，也要讓勞動者們的合法權(quán)益得到最大限度的保障，實(shí)現(xiàn)共贏。