白文慧

北京德和衡（佛山）律師事務(wù)所，廣東 佛山 528000

公司在市場活動中占據(jù)主體地位，公司資本制度改革關(guān)系到我國市場經(jīng)濟發(fā)展的活力，并兼顧著公司股東與債權(quán)人保護的雙重任務(wù)，在實繳制變認繳的背景下，應(yīng)如何平衡兩者間的利益成為《公司法》重點關(guān)注內(nèi)容。本文以認繳制為切入點，規(guī)范和保障我國目前對于債權(quán)人利益保護相關(guān)制度規(guī)定，促進經(jīng)濟整體的繁榮發(fā)展。

一、認繳下公司債權(quán)人利益保護概述

推進注冊資本由實繳登記制改為認繳登記制，通過改革工商登記制度，減輕投資者的投資負擔，調(diào)動大家的熱情，也符合“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”政策背景下的制度要求。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》第二十二條①《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》第二十二條規(guī)定：“公司解散時，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及依照公司法第二十六條和第八十條的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，債權(quán)人主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔連帶清償責任的，人民法院應(yīng)依法予以支持”。，以及《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十五條②《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十五條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制”。，在公司解散、破產(chǎn)的情形下，不論股東認繳出資期限是否到期，債權(quán)人均有權(quán)要求未繳出資股東對公司債務(wù)承擔連帶清償責任，以及公司無法清償?shù)狡趥鶆?wù)的非破產(chǎn)情形下的股東出資義務(wù)加速到期。因此，股東雖在公司章程規(guī)定的認繳出資期限屆滿前履行了認繳出資義務(wù)，但在某些情形下也可能面臨出資義務(wù)提前到期，提前兌現(xiàn)認繳承諾。

二、目前我國公司債權(quán)人保護存在的問題

（一）股東出資問題嚴重

在認繳制下，股東認繳出資只是一種承諾，股東可以在公司章程中約定出資期限、出資額③《公司法》第二十五條 有限責任公司章程應(yīng)當載明下列事項：（一）公司名稱和住所；（二）公司經(jīng)營范圍；（三）公司注冊資本；（四）股東的姓名或者名稱；（五）股東的出資方式、出資額和出資時間；（六）公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（七）公司法定代表人；（八）股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。股東繳納認繳出資等等，都不再具有強制性。公司繳納的注冊資本不能再作為反映公司經(jīng)營狀況的依據(jù)，只是對于其清償債務(wù)的能力能夠直觀地體現(xiàn)?！豆痉ā返谌龡l④《公司法》第三條 公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任。有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。規(guī)定公司以其全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責任，這一規(guī)定對公司承擔責任的義務(wù)范圍及于公司全部財產(chǎn)，而不再是公司注冊資本，從某種程度上來講更有利于債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)。但第二十七條①《公司法》第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。對股東的出資形式，增加了可以利用一般意義上的非貨幣財產(chǎn)出資。這一規(guī)定使得出資種類增多，大大激發(fā)了投資者的投資熱情。但新的認繳制下取消了法定驗資程序，這就為某些不法股東利用漏洞通過采用非貨幣財產(chǎn)與公司財產(chǎn)的混同，來逃避股東出資責任，侵害債權(quán)人利益和公司利益。例如，在最高院二審的中鹽安徽A鋰電有限公司、B紡織機械股份有限公司買賣合同糾紛一案中，關(guān)于C集團公司注冊資本是否到位的問題，C集團公司以債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的方式進行出資，雖然沒有經(jīng)過出資核驗，但是在工商登記部門進行了股權(quán)變更登記，其出資依然被認為有效。A鋰電公司以債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)未經(jīng)評估，增資未經(jīng)過驗資，主張B紡機公司、D公司、E公司、C集團公司出資未到位、不合法沒有法律依據(jù)的上訴理由，最高院不予支持。

因此，當股東出資出現(xiàn)未履行、未完全履行等瑕疵行為，不僅違背了公司對股東出資的要求，也降低了公司的責任承擔能力，對公司利益和債權(quán)人利益都造成了一定程度的損害［1］。

（二）缺乏出資催繳程序

由于我國之前注冊資本的繳納方式是按期繳納，并經(jīng)過了法定的驗資手續(xù)，由權(quán)威機構(gòu)經(jīng)過嚴格的程序進行驗資，以此來規(guī)范股東的出資義務(wù)。因此，在實行實繳制下，沒有規(guī)定出資催繳程序。目前修改后的資本制度實行認繳制后，股東只需要在公司章程中通過意思自治約定股東的出資相關(guān)事項，股東往往容易濫用權(quán)力，出現(xiàn)不完全履行出資、約定超長期限出資、故意拖延出資等一系列侵害債權(quán)人利益的行為。因此，有必要建立并完善出資催繳程序。實行認繳制本身的目的是適應(yīng)時代發(fā)展潮流，解決中小企業(yè)生存發(fā)展困境難題，促進市場經(jīng)濟的發(fā)展，但從當前的司法實踐來看，由于《公司法》對有關(guān)制度缺乏具體的實施細則和程序規(guī)定，使得認繳制的初衷并沒有很好地實現(xiàn)［2］。

（三）缺乏違反信義義務(wù)的董事對債權(quán)人的責任承擔

雖然公司董事與債權(quán)人沒有法律上的直接關(guān)系，但從實際情況來看，公司董事對于公司能夠正常健康發(fā)展、資產(chǎn)增收等方面發(fā)揮著重大作用，董事的有關(guān)決策直接決定著公司的生死存亡，對公司未來的發(fā)展起決定性作用。因此，董事的忠誠度對債權(quán)人來講至關(guān)重要?，F(xiàn)行《公司法》第一百四十七條至一百四十九條的規(guī)定都是針對公司而言，保障的是公司的利益?？v觀《公司法》及其配套的相關(guān)司法解釋，都沒有依據(jù)表明董事與債權(quán)人之間的直接法律關(guān)系，但從司法實踐上看，董事因沒有履行忠實、勤勉義務(wù)給公司帶來非常嚴重的經(jīng)營困難甚至資不抵債而破產(chǎn)的情況時有發(fā)生，從而直接影響到債權(quán)人的利益，因此，法律應(yīng)當賦予債權(quán)人一定程度上的追償權(quán)。例如，在溫州F合成革有限公司訴張某杰、鄭某平、張某迪損害債務(wù)人利益賠償糾紛案中，溫州中院經(jīng)審理認為：張某迪作為F公司的監(jiān)事及股東，介紹丁某國借款給F公司，并以自己的名義持丁某國的憑證向F公司管理人申報債權(quán)，足見其與丁某國關(guān)系特殊，但未能提供丁某國的詳細身份信息，導(dǎo)致涉案個別清償行為無法追回，應(yīng)承擔賠償責任［3］。

三、認繳下公司債權(quán)人利益保護的完善機制

（一）構(gòu)建股東出資義務(wù)加速到期制度

股東的出資義務(wù)是一種法定義務(wù)，《公司法解釋三》第十三條第二款可以看做是對股東出資義務(wù)加速到期制度的肯定。該條款中規(guī)定的“未履行或者未全面履行”可以解釋為包括出資未到期的股東，在保護股東利益的同時也注重了公司利益、債權(quán)人利益的保護?！豆痉ā犯母锖?，股東享受了出資自由但承擔責任卻是有限責任，使得股東的利益得到了進一步的保護。為了相對應(yīng)地保護債權(quán)人利益，在公司非破產(chǎn)情況下為債權(quán)人提供保護路徑，不僅可以平衡股東與債權(quán)人間的利益，還避免了公司大量的破產(chǎn)訴訟情況的發(fā)生。首先，應(yīng)明確適用這一制度的前提是“公司無法清償?shù)狡趥鶆?wù)”，雖然法律對此未作規(guī)定，但可以參考借鑒其他規(guī)則來明確，例如一般保證人的保證責任承擔規(guī)則。由于股東未履行或者未完全履行出資義務(wù)直接關(guān)系到注冊資本金是否形成，因此當公司繼續(xù)經(jīng)營卻無力承擔到期債務(wù)時，債權(quán)人可以公司成立存在物質(zhì)基礎(chǔ)瑕疵為由，要求發(fā)起人作為設(shè)立中公司機關(guān)承擔資本充實責任?？蓪⑦@種責任視為財產(chǎn)擔保責任，股東出資義務(wù)如同股東對公司承擔出資范圍內(nèi)的擔保責任，當公司無力清償?shù)狡趥鶛?quán)，不管股東出資期限是否屆滿，應(yīng)該在其認繳范圍代替清償，以保護債權(quán)人利益。在保護債權(quán)人利益時，公司債權(quán)人可以訴請法院，請求強制執(zhí)行公司財產(chǎn)并請求股東出資義務(wù)加速到期，法院在執(zhí)行后仍無法清償全部債務(wù)的，可認定“公司無法清償?shù)狡趥鶆?wù)”，此時股東應(yīng)承擔相應(yīng)的賠償責任。其次，根據(jù)舉證規(guī)則，債權(quán)人負有舉證證明股東未出資的事實，但證明標準不能過于嚴苛，因公司內(nèi)部事務(wù)以及其他特殊約定外人無從知曉，債權(quán)人應(yīng)達到一般證明標準即可，否則債權(quán)人將陷入舉證不能的不利后果。最后，當存在多個未出資股東承擔賠償責任時，應(yīng)做到公平公正。可以允許公司債權(quán)人就股東提起訴訟，請求在其未出資范圍內(nèi)承擔責任，承擔責任的該股東隨后可以要求其他未出資股東按照金額比例承擔責任。

（二）完善法人人格否認制度

公司法人人格否認制度規(guī)定于《公司法》第二十條①《公司法》第二十條 公司股東應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當依法承擔賠償責任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。，作為防止股東權(quán)利濫用保護債權(quán)人利益的一項重要制度，是維護公司獨立人格的一般原則，因此，必須對公司法人人格否認制度加以規(guī)制。首先，需要明確公司法人人格否認制度保護的是債權(quán)人的利益，因此提起這一程序的主體是公司債權(quán)人，應(yīng)由公司債權(quán)人提起該程序，而不是小股東，小股東不能因自身利益受損害而對公司提起法人人格否認；責任主體應(yīng)是參與公司決策，并對決策有決定影響作用的濫用股東權(quán)利的控股股東。其次，應(yīng)明確股東法人人格否認的濫用應(yīng)“嚴重損害債權(quán)人利益”，導(dǎo)致公司無力清償債務(wù)，并且還需有法條中“逃避債務(wù)”的主觀故意。只有同時具備上述三個主客觀條件才能啟動公司法人人格否認制度［4］。最后，提倡應(yīng)適當減輕公司債權(quán)人承擔的舉證責任。在司法實踐中公司債權(quán)人面臨的最大難題是如何舉證的問題。債權(quán)人由于不是公司股東，沒有權(quán)利查閱公司賬簿、會議紀要等文件，便沒有途徑無法獲取股東濫用權(quán)利的事實證據(jù)，按照一般的“誰主張，誰舉證”規(guī)則，債權(quán)人將面臨舉證不能的不利法律后果，因此，可以采取舉證責任倒置原則，由公司股東來證明自身不具有濫用股東權(quán)利的行為，由股東來承擔舉證證明責任，并面臨舉證不能的不利法律后果［5］。

（三）健全公司信息披露制度

企業(yè)通過信息披露，可以向債權(quán)人傳達企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)、人員結(jié)構(gòu)、涉訴信息、發(fā)展概況等等，目前推行的全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)為企業(yè)公開信息提供了渠道，通過信息披露可以督促企業(yè)規(guī)范經(jīng)營、樹立市場信用，維護交易安全。因此，企業(yè)的信息披露制度對保護債權(quán)人利益而言至關(guān)重要。首先應(yīng)明確披露范圍。嚴格按照《企業(yè)信息公示暫行條例》確定應(yīng)強制公開的信息、需及時公開的信息、自由考量公開的信息。其次，還應(yīng)提高企業(yè)披露的信息真實、高效性。一方面依靠公司誠信。另一方面還主要在于發(fā)揮政府部門的監(jiān)督作用，提高虛假信息披露的懲罰力度，倒逼企業(yè)樹立誠信經(jīng)營的思想意識。再次，還可以采取定期抽檢的方式檢查企業(yè)的信息披露情況，完善抽查措施，制定抽查方案，確保轄區(qū)每家企業(yè)都能被抽查到，避免抽查工作流于形式。

四、結(jié)束語

認繳制下，往往會出現(xiàn)公司實繳制與經(jīng)營情況不符的情況，很難辨別公司的真實運營狀況，出現(xiàn)認繳制被濫用的現(xiàn)象，此時通過擴張解釋，構(gòu)建起股東出資義務(wù)加速到期制度和完善公司法人人格否認制度是明智之舉。健全公司信息公示和披露制度也是配套制度，為公司債權(quán)人提供知情權(quán)。因此，認繳制下的公司債權(quán)人利益保護需要實現(xiàn)制度的統(tǒng)一化和保護規(guī)則的規(guī)范化，通過一系列制度舉措實現(xiàn)債權(quán)人利益保護。